29.10.08 10 причин отказа в возмещении НДС
Проблема возмещения НДС остается одной из самых злободневных на протяжении многих лет. Проследим, к каким уловкам прибегают «контролеры» для вынесения отказов и какова судьба таких решений в разрезе арбитражной практики.
С проблемой возмещения НДС сталкиваются многие налогоплательщики, поэтому для того, чтобы избежать возможных ошибок, рассмотрим наиболее типичные ситуации, при которых налоговые органы могут отказать в возмещении «входящего» НДС.
Раскроем мнение контролирующих органов и сложившуюся арбитражную практику по этому вопросу (сводные данные по арбитражной практике см. в таблице).
1. Налоговый орган не получил подтверждение от контрагента в результате проведения встречной проверки.
Официальной позиции и разъяснений в настоящий момент нет. Из сложившейся арбитражной практики судебные решения в подавляющем большинстве случаев выносятся в пользу налогоплательщиков.
2. Проблемы в возмещении НДС при переходе организации на учет в другую налоговую инспекцию.
При вынесении решений суды стараются полностью исследовать обстоятельства дела. В ситуациях, когда налогоплательщик сменил адрес местонахождения и налоговую инспекцию, суды учитывают, кем именно были нарушены права налогоплательщика, а также обстоятельства по этому вопросу. В зависимости от этого выносятся решения о возмещении НДС как «старой» налоговой, так и по новому месту регистрации.
3. Возмещение НДС по коммунальным платежам у арендодателя, если данные платежи оплачиваются отдельно от арендной платы.
Налоговики выражают мнение, что передача электрической и тепловой энергии, воды, газа арендодателем (абонентом) арендатору (субабоненту) не облагается НДС, соответственно сумма «входного» НДС, предъявленная коммунальными службами в части услуг, потребляемых арендатором, у арендодателя вычету не подлежит.
Данная позиция является достаточно спорной, так как при правильном составлении договорных отношений суды принимают решения в пользу налогоплательщиков.
4. Возмещение НДС по коммунальным платежам у арендатора, если данные платежи оплачиваются отдельно от арендной платы.
На сегодняшний день вопрос о принятии к вычету арендатором суммы «входного» НДС по компенсационным платежам за коммунальные услуги складывается явно не в пользу налогоплательщиков.
Из-за того что у арендодателя данные платежи не являются реализацией и соответственно он не вправе перевыставлять счета-фактуры, у арендатора отсутствует право на возмещение данных сумм.
В большинстве случаев арендодатели все же выставляют (перевыставляют) счета-фактуры на стоимость коммунальных услуг, потребленных арендатором. В данном случае возникает коллаж разных мнений, и при этом даже судебная практика разделилась на две прямо противоположные позиции (см. таблицу).
это важно
В соответствии с нормами Конституции Российской Федерации налогоплательщик не несет ответственность за действия всех организаций, участвующих в многостадийном процессе уплаты и перечисления налогов в бюджет (Конституционный Суд РФ).
5. Определение момента возмещения НДС по счетам-фактурам, полученным с опозданием.
Официальная позиция Минфина — вычет нужно заявлять в том налоговом периоде, в котором фактически был получен счет-фактура. Однако позиция судов совершенно противоположная — вычет следует заявлять в периоде совершения операции, то есть когда товары (работы, услуги) приняты на учет.
6. Определение момента возмещения НДС по исправленным счетам-фактурам.
Право на вычет по исправленному счету-фактуре возникает в периоде его получения — такое мнение выражено Минфином. Прямо противоположное мнение высказывают суды: право на вычет по исправленному счету-фактуре возникает в том периоде, когда был получен первоначальный счет-фактура.
7. Отказ в возмещении НДС, ранее начисленного с поступившего аванса, который в последующем был переквалифицирован в заемное обязательство.
Сделка переквалифицирована в иное обязательство, и, согласно подпункту 15 пункта 3 статьи 149 Налогового кодекса, операции по предоставлению займа в денежной форме не облагаются НДС. Соответственно принять к вычету НДС на основании пункта 5 статьи 171 Налогового кодекса нельзя. Однако в данном случае возникает переплата по НДС, которую можно зачесть или произвести возврат из бюджета на основании статьи 78 НК РФ. Впрочем, в арбитражной практике есть и решения противоположного толка.
8. Возмещение НДС по «сверхнормативным» рекламным расходам.
Вопрос принятия к вычету НДС по нормируемым расходам является спорным уже давно. Официальная позиция: входной НДС по всем расходам, учитываемым для целей налогообложения прибыли по нормативам, должен приниматься к вычету в размере, соответствующем установленным нормативам. Существует прямо противоположное мнение, которое поддерживают суды: НДС по рекламным расходам можно зачесть в полном объеме, несмотря на то что для целей налогообложения налогом на прибыль данные расходы нормируются.
9. В декларации отражен НДС к зачету, а объекта налогообложения нет.
Мнение чиновников: нет объекта налогообложения — нет и зачетов. Восстановить права можно только в суде, так как суды при наличии достаточных оснований занимают противоположную позицию и поддерживают налогоплательщиков.
10. Возмещение НДС по счетам-фактурам, составленным с нарушениями статьи 169 НК РФ.
Список нарушений заполнения счетов-фактур, встречающихся на практике, огромен. Вот некоторые из них:
а) В счете-фактуре не указан адрес покупателя (грузополучателя).
Адрес покупателя является обязательным реквизитом (ст. 169 НК РФ). Однако в некоторых случаях судами данные нарушения в заполнении счетов-фактур признавались несущественными. При этом не признается нарушением, если в строке грузополучателя или грузоотправителя стоит «он же», когда продавец (покупатель) товаров и грузоотправитель (грузополучатель) — одно и то же лицо.
б) Факсимильные подписи на счете-фактуре.
Принять НДС к вычету по данным счетам-фактурам будет очень проблематично. Однако в судебной практике есть решения в пользу налогоплательщиков. В них указывается, что наличие на счете-фактуре факсимильной подписи руководителя и бухгалтера организации-поставщика не может являться основанием для отказа в возмещении налога на добавленную стоимость, уплаченного поставщикам продукции. В общем случае возможность применения факсимиле должна быть указана в договорах. В них определяются случаи и порядок их использования.
в) В счете-фактуре отсутствует расшифровка подписей лиц, подписавших счет-фактуру.
Налоговики считают, что расшифровка подписи является обязательным реквизитом. Такого же мнения придерживаются и большинство судебных инстанций.
Однако в арбитражной практике есть решения, в которых говорится о том, что статья 169 Налогового кодекса не предусматривает обязательного наличия расшифровки подписей руководителя и главного бухгалтера на счете-фактуре, поэтому отказ в этом случае не правомерен.
г) ИНН покупателя отсутствует, или в нем допущены ошибки.
В обязательном порядке в счете-фактуре должны быть указаны ИНН налогоплательщика и покупателя (подп. 2 п. 5 ст. 169 НК РФ). При этом представленные для проверки счета-фактуры должны отвечать установленным требованиям, содержать достоверные сведения и подтверждать реальность совершенных операций. Арбитражные суды в случаях полного отсутствия ИНН отказывают в применении вычета по НДС. Однако, если ИНН не имеется только на некоторых счетах-фактурах, вычет НДС возможен.
д) Часть сведений счета-фактуры представлены на иностранном языке.
Счета-фактуры, заполненные на иностранном языке, составлены с нарушением действующего законодательства
Шанс отстоять свое право на вычет по таким счетам-фактурам у налогоплательщиков есть, но только через суд.
е) В счете-фактуре не указаны номер и дата платежного поручения.
Даже если счет-фактура и оплата были произведены в одном налоговом периоде, то указывать реквизиты расчетно-платежных документов нужно. Однако не может являться основанием для отказа покупателю в вычете НДС, если поставщик при заполнении счета-фактуры в графе «Номер и дата платежного поручения» вместо даты оформления платежного поручения указал дату его исполнения банком.
Таблица. Арбитражная практика по отказу в возмещении НДС |
|||
№ п/п |
Причина отказа в возмещении НДС |
Позиция |
Основание |
1 |
Налоговики не получили подтверждение от контрагента в результате проведения встречной проверки |
Возместить |
Постановления ФАС Северо-Западного округа от 9 января 2008 г. по делу № А66-8772/2006, ФАС Волго-Вятского округа от 18 марта 2008 г. по делу № А38-2683/2007-4-222, ФАС Поволжского округа от 1 февраля 2008 г. по делу № А65-6673/2007 и т. д. |
2 |
Проблемы в возмещении НДС при переходе организации на учет в другую налоговую инспекцию |
Возмещает НДС «новая» инспекция |
Постановление Президиума ВАС РФ от 30 мая 2006 г. № 1334/06 по делу № А40-57694/04-33-543 |
Возмещает НДС «старая» инспекция |
Постановления ФАС Уральского округа от 16 августа 2007 г. № Ф09-6474/07-С2 по делу № А60-2496/07, ФАС Северо-Западного округа от 10 октября 2007 г. по делу № А52-760/2003/2 |
||
3 |
Возмещение НДС по коммунальным платежам у арендодателя, если данные платежи оплачиваются отдельно от арендной платы |
Отказать в возмещении |
Письма Минфина России от 24 марта 2007 г. № 03-07-15/39, от 3 марта 2006 г. № 03-04-15/52, ФНС России от 21 марта 2006 г. № ШТ-6-03/297@, УФНС России по Московской обл. от 28 февраля 2007 г. № 23-26/0288, УФНС России по г. Москве от 24 мая 2007 г. № 19-11/48202, от 20 апреля 2007 г. № 19-11/036483, от 16 июля 2007 г. № 19-11/067415 |
Возместить |
Постановление ФАС Центрального округа от 28 марта 2007 г. по делу № А48-4688/06-19 |
||
4 |
Возмещение НДС по коммунальным платежам у арендатора, если данные платежи оплачиваются отдельно |
Отказать в возмещении |
Письма УФНС России по г. Москве от 16 июля 2007 г. № 19-11/067415, Минфина России от 24 марта 2007 г. № 03-07-15/39, от 14 мая 2008 г. № 03-03-06/2/51, от 30 января 2008 г. № 03-03-06/2/9, определение ВАС РФ № 18186/07 от 29 января 2008 г. |
Возместить |
Постановление ФАС Уральского округа от 29 февраля 2008 г. по делу № Ф09-861/08-С2, от 24 сентября 2007 г., 25 сентября 2007 г. по делу № КА-А40/9813-07, от 26 сентября 2007 г., 1 октября 2007 г. по делу № КА-А41/10014-07 |
||
5 |
Момент возмещения НДС по счетам-фактурам, полученным с опозданием |
Период получения счета-фактуры |
Письма Минфина России от 13 июня 2007 г. № 03-07-11/160, от 16 июня 2005 г. № 03-04-11/133 |
В периоде совершения операции |
Определение ВАС РФ от 15 февраля 2008 г. № 17340/07, постановления ФАС Уральского округа от 11 марта 2008 г. по делу № Ф09-1287/08-С2, ФАС Северо-Кавказского округа от 26 марта 2008 г. по делу № Ф08-1445/08-525А, от 5 февраля 2008 г. по делу № Ф08-165/08-59А |
||
6 |
Момент возмещения НДС по исправленным счетам-фактурам |
Период получения исправленного счета-фактуры |
Письма Минфина России от 26 июля 2007 г. № 03-07-15/112, от 27 мая 2008 г. № 03-07-09/12 |
Когда был получен первоначальный счет-фактура |
Постановления ВАС РФ от 4 марта 2008 г. № 14227/07 по делу № А19-4298/07-11, ФАС Центрального округа от 18 января 2007 г. по делу № А64-1801/06-13 и т. д. |
||
7 |
Отказ в возмещении НДС, ранее начисленного с поступившего аванса, переквалифицированного в заем |
Возместить |
Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16 октября 2007 г. по делу № А56-48068/2006 |
8 |
Возмещение НДС по «сверхнормативным» рекламным расходам |
В размере, соответствующем установленным нормативам |
Письмо Минфина России от 9 апреля 2008 г. № 03-07-11/134 |
В полном объеме |
Постановление ФАС Поволжского округа от 22 января 2008 г. по делу № А55-5349/2007 и т. д. |
||
9 |
Предъявлен к зачету НДС, а начислений по нему нет |
Отказать в возмещении |
Письма Минфина России от 8 февраля 2006 г. № 03-04-08/35, УФНС России по Московской обл. от 21 февраля 2007 г. № 19-11/16566, УМНС России по г. Москве от 21 февраля 2007 г. № 19-11/16566, постановление Президиума ВАС РФ от 18 октября 2005 г. № 4047/05 по делу № А19-5032/04-40 |
Возместить |
Постановление ФАС Центрального округа от 17 января 2007 г. по делу № А48-621/06-18 |
||
10а |
В счете-фактуре не указан адрес покупателя (грузополучателя) |
Отказать в возмещении |
Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 января 2006 г. по делу № А33-16072/05-Ф02-7021/05-С1, ФАС Северо-Западного округа от 9 марта 2006 г. по делу № А56-18379/2005 |
Возместить |
Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 10 июля 2006 г. № Ф04-3355/2006(23331-А81-25) по делу № А81-3999/05, ФАС Северо-Западного округа от 5 марта 2007 г. по делу № А42-3961/2006, ФАС Волго-Вятского округа от 27 марта 2006 г. по делу № А82-8319/2003-14 |
||
10б |
Факсимильные подписи на счете-фактуре |
Отказать в возмещении |
Письма ФНС России от 7 апреля 2005 г. № 03-1-03/557/11, от 19 октября 2005 г. № ММ-6-03/886@, от 14 февраля 2005 г. № 03-1-03/210/11, от 17 мая 2005 г. № ММ-6-03/404@, письмо Минфина России от 27 апреля 2001 г. № 04-03-11/70 |
Возместить |
Постановления ФАС Северо-Кавказского округа от 20 июня 2007 г. по делу № Ф08-3531/2007-1429А, ФАС Московского округа от 11 и 15 мая 2006 г. по делу № КА-А40/2894-06, ФАС Уральского округа от 19 апреля 2007 г. по делу № Ф09-2754/07-С2 |
||
10в |
В счете-фактуре отсутствует расшифровка подписей |
Отказать в возмещении |
Письма УФНС России по г. Москве от 10 февраля 2007 г. № 19-11/000815, Минфина России от 5 апреля 2004 г. № 04-03-1/54 |
Возместить |
Постановления ФАС Московского округа от 3 августа 2006 г. по делу № КА-А41/7230-06-п, ФАС Уральского округа от 12 февраля 2007 г. по делу № Ф09-11778/06-С2, от 25 марта 2008 г. по делу № Ф09-1788/08-С2 |
||
10г |
ИНН покупателя отсутствует, или в нем допущены ошибки |
Отказать в возмещении |
Постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 30 июня 2008 г. по делу № Ф04-3913/2008(7322-А03-25), от 2 июня 2008 г. № Ф04-3280/2008(5638-А45-42) по делу № А45-8159/2007-23/166 |
Возместить |
Постановления ФАС Московского округа от 20 сентября 2006 г. по делу № КА-А40/8990-06 по делу № А40-49582/05-87-419, ФАС Восточно-Сибирского округа от 7 сентября 2005 г. по делу № А19-2827/05-44-ФО2-4310/05-С1 |
||
10д |
Часть сведений счета-фактуры представлены на иностранном языке |
Отказать в возмещении |
Письма ФНС России от 10 декабря 2004 г. № 03-1-08/2472/16, УФНС России по г. Москве от 17 мая 2005 г. № 19-11/35344, от 15 марта 2005 г. № 19-11/16874, постановление ФАС Дальневосточного округа от 24 января 2007 г., 17 января 2007 г. № Ф03-А51/06-2/5126 по делу № А51-5863/06-37-142 |
Возместить |
Постановление ФАС Поволжского округа от 13 мая 2004 г. по делу № А72-9106/03-Л633 |
||
10е |
В счете-фактуре не указаны номер и дата платежного поручения |
Отказать в возмещении |
Письма Минфина России от 20 января 2004 г. № 04-03-11/07, от 24 апреля 2006 г. № 03-04-09/07 |
Возместить |
Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 7 июня 2006 г. по делу № А19-46330/05-18-Ф02-2642/06-С1, ФАС Московского округа от 6 марта 2008 г. № КА-А40/1208-08 по делу № А40-3997/07-99-176 |
комментарий специалиста
Светлана Петрова, заместитель начальника отдела общего аудита
ООО «ЭЛКОД АУДИТ»:
«Вопрос правомерности возмещения налогоплательщикам налога на
добавленную стоимость (НДС) и законности отказов налоговых
органов в предоставлении права на вычеты по НДС и права на
возмещение НДС из бюджета остается актуальным в судебной
практике последние несколько лет.
Помимо неясностей и неточностей в законодательстве о налогах и
сборах, целый комплекс проблем таят в себе налоговые проверки.
Анализ
арбитражной практики, связанный с процедурой возмещения НДС,
говорит о том, что зачастую подход налоговых органов при
вынесении решений об отказе бывает в достаточной степени
формален. И в то же время достаточно много решений судов
выносится в пользу налогоплательщиков из-за банального
несоблюдения налоговиками формальностей, выраженных в нарушении
порядка истребования документов, несоблюдении процедуры
проведения налоговой проверки, невыполнении требований по сбору
доказательств о нарушении налогового законодательства. Помимо
этого суды отмечают вынесение решений налоговыми органами на
основании совершенно формальных «придирок», выраженных в
обнаружении очевидных ошибок делопроизводства, опечаток или
неточностей, не влияющих на порядок исчисления НДС.
Однако, несмотря на это, не следует недооценивать инспекторов.
Достаточно сложно будет оспорить решение, оформленное с
соблюдением норм законодательства, если сам налогоплательщик
относился к закону формально. Расплата будет неизбежна, и даже
лояльность судов не поможет избежать ответственности.
В данной статье рассмотрены наиболее часто встречающиеся причины
отказа налоговых органов в возмещении НДС, их перечень далеко
не исчерпывающий. В статье также приводятся примеры судебных
решений, выигранных налогоплательщиками и налоговыми органами».