28.05.08 Наталья Комова: «Налоговые инспекторы не вправе возлагать на себя функции законодателей….»

Как показывает практика, в последнее время основные претензии налоговых инспекторов в отношении НДС связаны с «неправомерными» вычетами этого налога. В первую очередь, это касается оформления счетов-фактур (ведь это - основные документы для налогового вычета), ведения раздельного учета затрат и других вопросов. Кроме того, по-прежнему много нарушений при определении налоговой базы по НДС. При этом, по мнению большинства компаний, контролеры предъявляют требования, не предусмотренные действующими нормами Налогового кодекса…

На наши вопросы отвечает Наталья Александровна Комова, заместитель директора Департамента налоговой и таможенно- тарифной политики Минфина России. 

О счетах-фактурах

Наталья Александровна, если Вы не возражаете, наш разговор мы начнем со счетов-фактур.

Да, конечно.

На практике часто бывает, что налоговые инспекции отказывают в вычете НДС из-за того, что во «входящих» счетах-фактурах не заполнено поле «К платежно – расчетному документу №». Вправе ли инспекторы так поступать?

Смотря о каких ситуациях идет речь.

Если фирме (предпринимателю) отгружают товар или выполняют работу в счет полученного аванса, то номер платежного поручения, по которому поставщик получил предоплату, должен быть указан в счете-фактуре. Это требование установлено в статье 169 Налогового кодекса.

Если же речь идет о поставках без предоплаты, то у поставщика в момент выписки счета-фактуры нет информации о платежно-расчетном документе. Поэтому в счете-фактуре она, разумеется, не указывается.

Иногда при камеральной проверке контролеры требуют, чтобы фирма, помимо счетов – фактур, предоставила еще и доказательства того, что ее поставщик уплатил налог в бюджет. Но таких требований в Налоговом кодексе нет. Вы не находите?

Действительно, налогоплательщик  получает право на  вычет  НДС, если выполнены все условия, которые перечислены в статье 172 Налогового кодекса. Требовать соблюдения  дополнительных, не названных в Кодексе условий, ревизоры не вправе – инспекторы не могут возлагать на себя функцию законодателей. И, в частности, в обязанности налогоплательщика (при подтверждении права на вычет НДС) не входит сбор доказательств, касающихся деятельности поставщика.    

Теперь вопрос о счетах – фактурах, принять НДС к вычету по которым можно частично. Например – нормируемые рекламные расходы. По ним можно зачесть не весь «входной» налог, а лишь ту его часть, которая соответствует нормативу. Как в этом случае зарегистрировать счет-фактуру в Книге покупок?

В Книге покупок сначала нужно зарегистрировать весь «входящий» счет-фактуру – в тот момент, когда рекламные услуги оказаны и счет-фактура получен. Однако нормативную величину рекламных расходов бухгалтер узнает только по окончании того или иного квартала. Определив норматив и соответствующий ему «входной» НДС, следует аннулировать этот же счет-фактуру в дополнительном листе и снова зарегистрировать его  в Книге покупок, но уже «частично» - с «нормативной» суммой «входного» НДС.

Можно поступить и по-другому – в течение квартала  счет-фактуру, полученный  по рекламным услугам, в Книге покупок не регистрировать и подшить его в журнал учета полученных счетов-фактур. В конце периода, когда уже будет известна сумма налога, соответствующая нормативной величине расходов на рекламу, «частично» отразить счет-фактуру в Книге покупок. Правда, в пункте 8 Правил, утвержденных Постановлением № 914, сказано, что счета-фактуры нужно регистрировать в Книге покупок по мере возникновения права на вычет. Право на вычет возникает тогда, когда по оказанным  услугам получен счет-фактура. И это может произойти гораздо раньше, чем закончится квартал. Но, поскольку с 1 января 2008 года налоговый период по НДС  -  квартал, вычет будет «перенесен» в рамках одного налогового периода и претензий контролеров, скорее всего, не будет.     

Если, допустим, организация ведет облагаемые и необлагаемые НДС операции - что делать со «входящими» счетами- фактурами по ценностям, которые используются в «необлагаемом бизнесе»? 

В Книге покупок нужно регистрировать только те счета-фактуры, которые относятся к товарам, материалам или основным средствам, используемым в облагаемых операциях.

А счета-фактуры по материальным ценностям, которые используют только в необлагаемой деятельности, можно просто подшивать в журнал учета полученных счетов-фактур и в Книге покупок не отражать.

А если приобретенные товары используются как в облагаемой, так и необлагаемой НДС деятельности? Как зарегистрировать счет-фактуру по такому  товару?

Как установлено Налоговым кодексом, «входной» НДС по такому товару (или выполненным работам и услугам) можно принять к вычету пропорционально стоимости отгруженных товаров, облагаемых налогом. Для этого нужно вести раздельный учет облагаемых и необлагаемых операций. Поэтому счета-фактуры по товарам, работам или услугам «общего назначения» нужно регистрировать не полностью, а частично – на ту сумму, которую фирма вправе принять к вычету.

Это, кстати, прямо предусмотрено пунктом 8 Правил, утвержденных Постановлением № 914. А поскольку с 1 января 2008 года рассчитать пропорцию можно только по итогам квартала, то и счет-фактуру придется регистрировать лишь по окончании квартала. То есть действовать следует в том же порядке, как и в случае с нормируемыми рекламными расходами. При этом сумму НДС, рассчитанную по пропорции (как и расчет норматива рекламных расходов), нужно оформлять бухгалтерской справкой.    

О раздельном учете

Наталья Александровна, раз уж речь зашла о раздельном учете, то вот такой вопрос. Применима ли норма пункта 4 статьи 170 НК РФ, разрешающая ставить к вычету весь «входной» НДС, если доля расходов в необлагаемой НДС деятельности невысока, к торговым фирмам? Налоговые инспекторы считают, что она касается только производственных компаний.

Действительно, компания, которая занимается деятельностью, облагаемой и необлагаемой НДС, вправе не вести раздельный учет «входного» налога, «если доля совокупных расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство». Именно так дословно звучит формулировка пункта 4 статьи 170 Кодекса. При этом такие организации весь «входной» НДС могут принять к вычету.

Как мы видим, речь здесь идет именно о расходах на производство. Сотрудники налоговой службы, видимо, трактуют понятие «расходы на производство» буквально. Однако, по-моему, это не означает, что данная норма не применима к торговым или, скажем, строительным компаниям. На мой взгляд, любая организация, которая «укладывается» в установленный пунктом 4 статьи 170 лимит расходов, вправе не вести раздельный учет «входного» НДС. И, соответственно она может поставить весь «входной» налог к вычету.   

А поддерживаете ли Вы точку зрения ФНС о том, что необходимо установить по НДС единую ставку?

Нет, не поддерживаю, хотя это многим облегчило бы работу. И для тех, кто продает товары с разными ставками НДС, была бы решена проблема раздельного учета.

Но, учитывая, что повышение НДС на продовольственные товары, лекарства и ряд других социально-значимых продуктов будет негативно воспринято в обществе, устанавливать единую ставку только из-за сложностей раздельного учета, на мой взгляд,   нецелесообразно. В пользу этой позиции свидетельствует и мировой опыт - в большинстве стран, применяющих НДС, действует несколько налоговых ставок.  

Про реализацию…

Хотелось бы задать вопрос, посвященный моменту определения налоговой базы и волнующий многих. Предположим, договором установлен особый порядок перехода права собственности на товары – в момент оплаты. Когда, на Ваш взгляд, продавец должен начислять НДС, отгружая товары по такому договору?  

Минфин ответил на этот вопрос еще в 2006 году. Так, в одном из  писем [1] разъяснялось, что датой отгрузки признается дата составления первого первичного документа, оформленного на покупателя. Первый документ на покупателя (накладную) составляют при передаче ему товаров. Значит, НДС придется начислить в момент передачи товаров покупателю. 

Но не противоречит ли это требованиям Налогового кодекса? Ведь в данном случае в момент отгрузки реализации не происходит, поскольку нет перехода права собственности. А раз нет реализации, то нет и объекта обложения НДС?

Статья 167 Налогового кодекса предписывает определять налоговую базу либо в момент отгрузки товаров, либо в момент получения  оплаты – в зависимости от того, какое из этих двух событий произошло раньше. Причем под термином «отгрузка», по нашему мнению, следует понимать физическую передачу продукции от одного предприятия другому. Поэтому, несмотря на то, что реализации как таковой в данном случае не происходит, НДС (повторю) нужно начислять в день передачи товаров покупателю. 

Хотя,  для справедливости  отмечу – вопрос, конечно, спорный. И не исключено, что в случае арбитражного разбирательства судьи могут занять иную позицию. 

Вот еще сложная ситуация: покупатель возвращает поставщику уже оприходованный товар. Всегда ли нужно отражать в учете так называемую «обратную реализацию»?

Я считаю, что всегда. Поскольку в данном случае речь идет о передаче права собственности от одного лица к другому, необходимо оформить счет-фактуру и начислить НДС.

Есть и другое мнение. А именно: «обратную реализацию» (как Вы ее назвали) покупатель обязан отражать в учете, если возвращает товар по причине, не предусмотренной законодательством. Если же основание для возврата прописано в Гражданском кодексе (не соответствие качества, количества, ассортимента товаров, поставка некомплектного товара), то «обратной реализации» не будет. (Речь идет о статьях 466, 468, 475 и 480 ГК РФ – Прим. ред.). И достаточно сделать лишь сторнировочные проводки, отражающие исправление записей по оприходованию товара[2].

Немало споров вызывает вопрос – нужно ли облагать НДС штрафные санкции, полученные за нарушение условий хозяйственных договоров?

Все зависит от того, какая из сторон договора получает штрафную санкцию. Ведь в статье 162 Налогового кодекса сказано, что в налоговую базу включаются суммы, связанные с реализацией товаров, работ и услуг. То есть, речь идет о продавце. 

Например - поставщик отгрузил продукцию не в том объеме и ассортименте. За это нарушение он заплатил покупателю штраф. Очевидно, что эта санкция не связана с реализацией товаров. Ведь деньги за реализованные товары перечисляет покупатель поставщику, а не наоборот – поставщик платит покупателю. Поэтому покупатель сумму полученного штрафа НДС не облагает. А вот если поставщик получил от покупателя штраф за нарушение сроков оплаты товаров, то такой штраф облагается НДС, и определить его сумму нужно по расчетной ставке.

До недавнего времени Минфин считал[3], что при строительстве хозспособом облагаемую базу по НДС формирует полная стоимость строительных  работ, включая работы, выполненные подрядчиком. Однако Высший Арбитражный суд (см. решение ВАС РФ от 6 марта 2007 г. № 15182/06 и Постановление ВАС РФ от 9 октября 2007 г. № 7526/07 – Прим. ред.) высказал иное мнение. Сейчас позиция Минфина по данному вопросу изменилась?

Нет, не изменилась.

В Налоговом кодексе (пункт 2 статьи 159) четко сказано: налоговая база по СМР для собственного потребления определяется исходя из всех фактических расходов налогоплательщика. Это означает, что налоговую базу при хозспособе формируют все строительно-монтажные затраты, включая расходы как на строительство собственными силами, так и на подрядные работы.

Однако, если организация ведет строительство только с привлечением подрядчиков (а «собственными силами» в стройке не участвует), то начислять НДС не нужно.

…и налоговый вычет

Вы разделяете точку зрения налоговиков о том, что при отсутствии реализации, поставить НДС к вычету нельзя?

Да, разделяю.

В данном случае вычет НДС придется перенести на период, когда у компании появится налог к уплате. Объясню, почему. 

С одной стороны, конечно, условия, при которых «входной» НДС можно принять к вычету, перечислены в статье 172 НК РФ. Обязательное наличие облагаемого оборота и, как следствие, начисленного налога среди них не названо.

С другой стороны, обратимся к статье 173 Налогового кодекса, где говорится о том, как нужно определять сумму налога, которую перечисляют в бюджет. Из текста этой статьи видно, что начисленный налог нужно уменьшить на налоговые вычеты и увеличить на сумму восстановленного НДС. То есть, Кодекс предполагает, что если есть вычеты, то обязательно должна быть и начисленная сумма налога.    

Хотя, как показывает арбитражная практика, иногда судьи  принимают решения, разрешающие применять вычеты при отсутствии реализации.

О новшествах и перспективах

Правда ли, что с 1 января 2008 года при бартерных операциях рассчитывать сумму налогового вычета, исходя из балансовой стоимости переданного имущества, больше не нужно?

Действительно, не нужно. 

С 1 января 2008 года вступил в силу Федеральный закон от 4 ноября 2007 года № 255-ФЗ, значительно упростивший порядок зачета «входного» НДС при бартерных операциях.

Пункт 2 статьи 172 НК РФ больше не требует рассчитывать сумму вычета, исходя из балансовой стоимости переданного имущества. Здесь лишь уточнено, что «входной» налог должен быть «фактически уплачен в случаях и в порядке, которые предусмотрены пунктом 4 статьи 168 настоящего Кодекса». В названном пункте 4 статьи 168 НК РФ говорится о том, что при обмене товарами «входной» НДС требуется перечислить партнеру платежным поручением.

А при взаимозачете партнеры также должны перечислять друг другу «входной» НДС «живыми» деньгами?

Да, должны.

Несмотря на то, что в пункте 2 статьи 172 Кодекса говорится о вычете НДС при использовании в расчетах собственного имущества (то есть при бартерных сделках и расчетах векселями), это правило касается и взаимозачетных операций, указанных в пункте 4 статьи 168.

В одном из своих выступлений Надежда Чамкина сказала, что налоговая служба собирается просить Минфин выпустить методические указания по применению 21 главы Налогового кодекса. Что предпринимается Минфином  в этом направлении? То есть, появится ли такая «методичка»?

Сейчас по этому вопросу ничего определенного сказать не могу.

По крайней мере, пока никаких официальных  предложений из ФНС не поступало.

Хотя, такой документ, по-моему, был бы полезен как сотрудникам налоговой службы, так и налогоплательщикам.