27.05.09 Что «выгоднее» не платить: зарплату или налоги?

Организация недавно зарегистрирована и пока не имеет выручки от своих коммерческих услуг. За первый месяц работы сотрудникам была начислена зарплата. Но денег на выплату зарплаты и налогов на нее недостаточно. Какое из двух зол выбрать – иметь задолженность по зарплате или по налогам с ее суммы?

Не платим зарплату

Законодательство для случаев задержки заработной платы работникам предусматривает различные виды ответственности. Во-первых, это материальная ответственность. Ее устанавливает ст. 236 ТК РФ. В данной норме говорится, что при просрочке выдачи заработной платы работодатель обязан выплатить работнику денежную компенсацию. Она выплачивается в размере не ниже 1/300 действующей в это время ставки рефинансирования ЦБР от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки.

Компенсация начисляется со дня, следующего за днем, установленным для выдачи зарплаты, по день фактической выплаты включительно.

Рассчитать сумму компенсации можно по формуле:

А = В х Ср/300 х К,

где А – размер компенсации за просрочку выплаты зарплаты;

В – сумма задержанной зарплаты;

Ср – ставка рефинансирования ЦБР;

К – количество дней просрочки.

В коллективном или трудовом договоре может быть прописан более высокий размер компенсации (п. 55 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 17.03.2004 N 2).

Отметим, что обязанность выплаты этой компенсации возникает у работодателя независимо от наличия вины (ст. 236 ТК РФ). При этом работник не должен специально обращаться за выплатой этих процентов. Работодатель должен сам рассчитать их и выплатить.

Следующий вид ответственности, предусмотренный законодательством за несвоевременную выплату заработной платы, – это административная ответственность. Ее устанавливает  ст. 5.27 КоАП РФ. Организацию-работодателя по этой статье могут оштрафовать на сумму от 30 000 до 50 000 руб. Вместо штрафа к предприятию может быть применена такая мера, как административное приостановление деятельности на срок до 90 суток. 

Для руководителя организации предусмотрена санкция в размере от 1000 до 5000 руб.  Напомним, что инициатором возбуждения административного производства может выступать трудовая инспекция, в которую обиженный работник может пожаловаться.

Обратите внимание! Если в течение одного года с момента привлечения руководителя к административной ответственности за задержку выдачи зарплаты им снова будет  допущено такое нарушение, то он может быть дисквалифицирован по решению суда (статьи 4.6, 5.27, 23.1 КоАП РФ).

Если зарплата работникам не выплачивается свыше двух месяцев, то руководитель организации может быть привлечен к уголовной ответ-ственности (ст. 145.1 УК РФ). Уголовная ответственность наступает, если будет доказано, что руководитель не выплачивал зарплату из корыстной или иной личной заинтересованности. Статья 145. 1 УК РФ предусматривает для руководителя следующие санкции:

· штраф в размере до 120 000 руб. или в размере его заработной платы или иного дохода за период от одного года до трех лет;

· либо лишение свободы на срок до двух лет.

При наступлении в результате невыплаты зарплаты тяжких последствий наказание более суровое:

· штраф в размере от 100 000 до 500 000 руб. или в размере заработной платы (или иного дохода) руководителя за период от одного года до трех лет;

· либо лишение свободы на срок от трех до семи лет с лишением занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех лет или без такового.

Обратите внимание, что привлечение руководителя к уголовной ответственности не освобождает само предприятие от административной ответственности по ст. 5.27 КоАП РФ.

Реакция работника

Если организация несвоевременно выплачивает зарплату, работник может принять «меры самозащиты». Так, если зарплату задерживают более чем на 15 дней, работник вправе, письменно известив работодателя, приостановить работу на период, пока зарплата не будет ему выдана. При этом он вправе отсутствовать на рабочем месте (ст. 142 ТК РФ).

Кроме того, работник вправе уволиться по собственной инициативе в удобный для него срок. Это следует из ст. 80 ТК РФ. В частности, данная норма говорит о том, что если увольнение обусловлено установленным нарушением законодательства, коллективного договора, трудового договора, в том числе сроков выплаты заработной платы, то работник может уволиться в срок, указанный в заявлении.

Наконец, ТК РФ предусматривает возмещение работнику морального вреда, причиненного неправомерными действиями или бездействием работодателя (ст. 237 ТК РФ).

Не перечисляем «зарплатные» налоги

Теперь представим, что зарплата начислена и выдана, но на налоги денег не осталось.

С суммы заработной платы организация должна начислить и уплатить единый социальный налог (п. 1 ст. 236 НК РФ). Датой осуществления выплат и вознаграждений в пользу физического лица признается день начисления этих выплат (ст. 242 НК РФ).

Порядок и сроки уплаты ЕСН устанавливает ст. 243 НК РФ. Так, уплата ежемесячных авансовых платежей производится не позднее 15-го числа следующего месяца (п. 3 ст. 243 НК РФ).

Следовательно, если организация начислила заработную плату, но не выплатила ее работникам, ЕСН все равно должен быть уплачен в общем порядке – не позднее 15-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором зарплата начислена.

Если авансовый платеж по ЕСН уплачен несвоевременно, к налоговой ответственности по ст. 122 НК РФ за это нарушение инспекция не привлечет. Дело в том, что с 1 января 2007 г. в соответствии с абзацем третьим п. 3 ст. 58 НК РФ нарушение порядка исчисления и (или) уплаты авансовых платежей не может рассматриваться в качестве основания для привлечения лица к ответственности за нарушение законодательства о налогах и сборах.

Однако за это нарушение организации начислят пени (абз. 2 п. 3 ст. 58, ст. 75 НК РФ). Пени начинают «капать» со дня, следующего за датой окончания законодательно установленного срока перечисления платежа (п. 3 ст. 75 НК РФ). Начисление пеней прекращается в день, следующий за днем уплаты задолженности по авансовому платежу. Если же авансовый платеж не был перечислен, то начисление пеней прекращается в день, следующий за последним днем уплаты налога по итогам года (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 26.07.2007 N 47, письмо Минфина России от 18.03.2008 N 03-02-07/1-106).

Пени рассчитывают исходя из 1/300 ставки рефинансирования ЦБР, действующей во время задержки выплат зарплаты (пункты 3, 4 ст. 75 НК РФ).

НДФЛ

Исчисление НДФЛ с зарплаты производится по итогам месяца, в котором она была начислена (п. 2 ст. 223, п. 3 ст. 226 НК РФ). А удержать НДФЛ налоговый агент обязан непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате (п. 4 ст. 226 НК РФ).

Предположим, организация зарплату выплатила, но НДФЛ не удержала и в бюджет не перечислила. То есть не выполнила свои обязанности налогового агента. Законодательство предусматривает за это ответственность. Инспекция имеет право оштрафовать организацию на основании ст. 123 НК РФ. Напомним, что данная норма предусматривает санкции в размере 20% от суммы, подлежащей перечислению. Кроме того, налоговый орган вправе взыскать сумму пеней (постановления Президиума ВАС РФ от 22.05.2007 N 16499/06, от 26.09.2006 N 4047/06, от 16.05.2006 N 16058/05).

Сумму недоимки по НДФЛ инспекция взыскивать не будет, поскольку уплата НДФЛ за счет средств налогового агента не допускается (п. 9 ст. 226 НК РФ).

Если же организация зарплату выплатила, НДФЛ удержала, но в бюджет его не перечислила, то кроме 20% штрафа и пеней налоговые органы могут взыскать с нее еще и сумму недоимки по НДФЛ.  Возможна также ситуация, когда организация перечислила удержанный НДФЛ в бюджет, но сделала это с опозданием. По мнению налоговых органов, в таком случае предприятие можно оштрафовать по ст. 123 НК РФ (письмо УФНС по г. Москве от 26.02.2007 N 04-1-02/145@).

Однако судьи по данному вопросу выступают на стороне компаний. Существует немало решений, в которых указано, что если налог был перечислен в более поздние сроки, но до вынесения решения инспекцией, то к компании нельзя применить санкции на основании ст. 123 НК РФ (постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 07.05.2008 N А19-18171/07-44-Ф02-1766/08; Волго-Вятского  округа  от 21.05.2007 N А79-756/2007; Поволжского округа от 15.05.2007 N А55-13459/06; Западно-Сибирского округа от 08.04.2008 N Ф04-1477/2008(1649-А45-19); Северо-Кавказского округа от 27.03.2008 N Ф08-1426/2008-523А; Уральского округа от 07.05.2008 N Ф09-3069/08-С2; Московского округа от 23.04.2008 N КА-А41/3090-08, от 10.04.2008 N КА-А41/2829-08; Дальневосточного округа от 28.05.2008 N Ф03-А73/08-2/1698).

Подводя итоги, хочется сказать, что лучше не выбирать ни одно из «двух зол», предложенных читателем. И задержка зарплаты, и несвоевременная уплата налогов влекут за собой ответственность и финансовые потери. Выходом в данной ситуации может быть, например, заем денежных средств, ведь уплата процентов обойдется фирме дешевле.  

А. Сормова, эксперт «ЭЖ»