27.04.09 Факсимиле вычету не помеха?

Автор: С. Н. Зайцева

Значимость счета-фактуры как документа, необходимого для налогового вычета, известна всем. Об оформлении «сего продукта» тоже слышали не раз: требования, которым должен соответствовать счет-фактура, перечислены в ст. 169 НК РФ, и одно из них (п. 6) – наличие подписей руководителя предприятия и главного бухгалтера (либо иных уполномоченных на то лиц). А если этот документ составлен с использованием факсимильной подписи, может ли налогоплательщик зачесть налог?

Да, вопрос, как говорится, «со стажем» – время от времени его задают налогоплательщики, при этом всегда получают отрицательный ответ^[1]. Очередная порция «нельзя» была выдана финансистами в Письме от 22.01.2009 № 03‑07‑11/17: при отсутствии одного из обязательных реквизитов либо подписи счет-фактура считается заполненным с нарушением установленного порядка, а значит, не может быть основанием для вычета (п. 2 ст. 169 НК РФ). Руководствуясь п. 6 ст. 169 НК РФ и п. 2 ст. 160 ГК РФ, финансовое ведомство делает вывод: использование счетов‑фактур, удостоверенных факсимильной подписью, законодательством РФ не предусмотрено.

Надо сказать, что в судебной практике встречаются решения, поддерживающие позицию Минфина и ФНС. Вот одно из них – Постановление ФАС ДВО от 12.03.2008 № Ф03‑А73/08-2/445. Вывод судов первой и апелляционной инстанций о несоответствии счетов‑фактур требованиям п. 5 и 6 ст. 169 НК РФ налогоплательщик посчитал необоснованным, поскольку налоговое законодательство не раскрывает понятие «личная подпись», а факсимиле в силу п. 2 ст. 160 ГК РФ является аналогом собственноручной подписи, то есть может быть признано личной подписью. Арбитры кассационной инстанции согласились со своими коллегами, указав: пунктом 2 ст. 160 ГК РФ, на которую ссылается предприниматель, предусмотрена возможность использования при совершении сделок факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи. Таким образом, факсимиле является аналогом собственноручной подписи и, следовательно, носит вторичный, производный характер от собственноручной подписи, является ее технической имитацией. Поскольку Закон о бухгалтерском учете^[2] предусматривает наличие личной подписи, проставление в счетах-фактурах факсимиле нарушает п. 6 ст. 169 НК РФ. Соответственно, суды правильно применили названную норму.

Аналогичные выводы сделаны этим же судом в постановлениях от 28.07.2008 № Ф03‑А37/08-2/2876, от 07.04.2008 № Ф03‑А73/08-2/918, а также арбитрами иных федеральных округов (постановления ФАС СЗО от 10.04.2008 № А56-22886/2007, ФАС УО от 14.08.2007 № Ф09-6377/07‑С3, ФАС ВСО от 06.08.2007 № А33-2095/07‑Ф02-4010/07 и др.).

В ходе рассмотрения дела может быть доказано, что подписание счета-фактуры факсимиле связано с недобросовестностью налогоплательщика – тогда удачи точно не видать. Так, из материалов дела (Постановление ФАС МО от 11.01.2009 № КА-А41/12636-08^[3]) видно, что налогоплательщик неправомерно (по мнению налоговиков) предъявил налоговый вычет по счетам-фактурам, подписанным гендиректором ООО путем проставления на них факсимиле. Однако данное лицо не могло подписывать ни спорный договор, ни счета-фактуры, поскольку факт его смерти зарегистрирован более ранней датой, чем оформлены спорные документы, что подтверждается письмом отдела ЗАГС Управления ЗАГС Москвы. (Понятно, при таких обстоятельствах гражданин не мог являться генеральным директором ООО на момент заключения договора с обществом, не мог выставлять и подписывать счета-фактуры.) Суды поддержали контролеров, которые смогли доказать, что указанный способ подписания счета-фактуры связан с недобросовестностью налогоплательщика, и обществу было отказано в вычете НДС.

До сих пор мы рассматривали неблагоприятный для налогоплательщика «арбитраж». Однако анализ судебной практики показывает, что в большинстве случаев организациям (индивидуальным предпринимателям) удается доказать свою правоту и предъявить вычет из бюджета по счетам-фактурам, удостоверенным факсимильной подписью. Причем к некоторым таким решениям, поддерживающим налогоплательщика, «подключились» и высшие арбитры.

К примеру, в Постановлении ФАС УО от 18.11.2008 № Ф09-8604/08‑С2 сделан следующий вывод: действующее налоговое законодательство и законодательство о бухгалтерском учете не содержат норм, устанавливающих допустимые способы подписания счетов‑фактур, и не предусматривают запрет на совершение подписи руководителя путем проставления штампа-факсимиле. Поскольку факсимильная подпись представляет собой способ выполнения оригинальной личной подписи, вывод судов о том, что проставление на счетах-фактурах факсимильной подписи не свидетельствует о нарушении обществом требований, установленных ст. 169 НК РФ, является правильным.

Аналогичный вывод судей этого округа встречаем в Постановлении от 16.01.2008 № Ф09-11118/07‑С2. Причем Определением ВАС РФ от 24.04.2008 № 5299/08 отказано в передаче данного постановления, Решения Арбитражного суда Челябинской области от 06.08.2007 и Постановления Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.10.2007 в Президиум ВАС для пересмотра дела в порядке надзора.

Так же рассуждает ФАС СКО (Постановление от 20.08.2008 № Ф08-4547/2008): использование факсимиле при подписании счета-фактуры правомерно, поскольку запрета на его использование налоговое законодательство не устанавливает. А Определением ВАС РФ от 13.02.2009 № ВАС-16068/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС.

Этот же суд в Постановлении от 29.09.2008 № Ф08-5786/2008 пришел к такому заключению: инспекцией не было доказано, что рассматриваемый способ подписания счета-фактуры связан с недобросовестностью налогоплательщика. И вновь к делу присоединились высшие арбитры – Определением от 19.02.2009 № ВАС-1021/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС для пересмотра в порядке надзора.

Список положительных решений можно пополнить – это постановления ФАС ПО от 30.10.2008 № А57-253/08, ФАС МО от 27.06.2006 № КА-А40/5367-06, от 17.07.2007 № КА-А41/5085-07, ФАС СЗО от 30.08.2007 № А42-4217/2006, ФАС ЗСО от 01.06.2005 № Ф04-3163/2005(11544‑А46-3) и др.

Подводя итог сказанному, отметим: налогоплательщик может предъявить «входной» НДС к вычету, если в счете-фактуре содержится факсимильное воспроизведение подписи руководителя и главного бухгалтера организации. Однако налоговые риски при этом существуют. И если этот факт вызовет споры с контролирующими органами, у налогоплательщика есть хорошие шансы доказать свою правоту в суде.

^[1] См. письма Минфина России от 04.06.2008 № 03-07-11/214, от 26.10.2005 № 03-01-10/8-404 и ФНС России от 19.10.2005 № ММ-6-03/886@, от 17.05.2005 № ММ-6-03/404@, от 07.04.2005 № 03-1-03/557/11.

^[2] Федеральный закон от 21.11.1996 № 129‑ФЗ «О бухгалтерском учете».