22.09.10 Подводные камни альтернативной ликвидации юридических лиц

Автор:  И.О. Долгополова

В настоящее время услуги по ликвидации юридических лиц являются весьма востребованными. Согласно основополагающему закону экономики «Спрос рождает предложение» рынок юридических услуг предложил на выбор потребителям несколько видов услуг, связанных с ликвидацией юридических лиц.

Способы ликвидации юридических лиц

Условно все указанные услуги можно разделить на две группы: официальную ликвидацию юридических лиц и так называемые альтернативные виды ликвидации.

Согласно ст. 61 Гражданского кодекса РФ ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам.

Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению участников (акционеров) общества либо по решению суда в случаях, указанных в ГК РФ.

Для ликвидации юридического лица по решению участников (акционеров) общества необходимо строго соблюсти установленный ГК РФ порядок.

Основными недостатками указанного способа ликвидации юридического лица являются относительно длинный срок ликвидации, необходимость прохождения налоговой проверки, которая очень часто заканчивается доначислением налогов и наложением штрафов и пени, а также необходимость соблюдения множества формальных процедур.

Альтернативные виды ликвидации юридических лиц также основаны на ГК РФ, однако не влекут прекращение юридического лица (т.е. его исключение из ЕГРЮЛ) либо их следствием становится переход (передача) прав и обязанностей в порядке правопреемства.

Основной задачей лица, которое не может или не хочет пройти официальную ликвидацию, является прекращение юридической связи с обществом. И этого можно достичь одним из следующих способов:

— инициирование ликвидации юридического лица;

— смена руководителя общества;

— смена руководителя и участников (акционеров) общества;

— реорганизация в форме слияния или присоединения к региональной компании.

Немногие юридические фирмы, оказывающие услуги по альтернативной ликвидации юридических лиц, предупреждают своих клиентов о следующих рисках.

1. Риски альтернативной ликвидации путем смены руководителя и участников (акционеров) общества

1.1. Риск привлечения бывшего руководителя общества к уголовной ответственности за деяния, совершенные в период своей работы в обществе

Прекращение деятельности лица в качестве руководителя организации не является препятствием для привлечения бывшего руководителя к уголовной ответственности за деяния, совершенные в период его работы в обществе. Основанием уголовной ответственности является совершение деяния, содержащего все признаки состава преступления, предусмотренного Уголовным кодексом РФ (ст. 8).

Перечень возможных преступлений достаточно широк, в частности: уклонение от уплаты налогов (сборов) (ст. 199 УК РФ), неисполнение обязанностей налогового агента (ст. 199.1), злоупотребление полномочиями (ст. 201), присвоение или растрата (ст. 160), кража (ст. 158), мошенничество (ст. 159), контрабанда (ст. 188), незаконное предпринимательство (ст. 171), незаконное использование товарного знака (ст. 180), незаконное получение кредита (ст. 176), злоупотребления при эмиссии ценных бумаг (ст. 185) и др.

Другими словами, к уголовной ответственности привлекается физическое лицо, совершившее преступление вне зависимости от места его работы в момент возбуждения уголовного дела.

В то же время законом установлены временные сроки, с истечением которых виновное лицо освобождается от уголовной ответственности (ст. 78 УК РФ): два года после совершения преступления небольшой тяжести, шесть лет после совершения преступления средней тяжести, 10 лет после совершения тяжкого преступления, 15 лет после совершения особо тяжкого преступления.

В соответствии со ст. 15 УК РФ существуют следующие категории преступлений:

1) преступления небольшой тяжести — умышленные и неосторожные деяния

(максимальное наказание не превышает два года лишения свободы);

2) преступления средней тяжести:

— умышленные деяния (максимальное наказание не превышает пять лет лишения свободы);

— неосторожные деяния (максимальное наказание не превышает два года лишения свободы;

3) тяжкие преступления — умышленные деяния (максимальное наказание не превышает 10 лет лишения свободы);

4) особо тяжкие преступления — умышленные деяния (наказание — лишение свободы на срок свыше 10 лет или более (строгое наказание)).

В случае возбуждения уголовного дела против бывшего руководителя возможности по защите последнего существенно сократятся по сравнению с возможностями действующего руководителя организации.

Таким образом, до истечения сроков привлечения бывший руководитель юридического лица может быть привлечен к уголовной ответственности за деяния, совершенные в период управления обществом (юридическим лицом).

1.2. Риск взыскания с бывшего руководителя юридического лица убытков, причиненных обществу в период его работы на руководящем посту

В соответствии со ст. 277 Трудового кодекса РФ руководитель организации несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации.

Согласно ст. 233 ТК РФ материальная ответственность стороны трудового договора наступает за ущерб, причиненный ею другой стороне в результате ее виновного противоправного поведения (действий или бездействия).

Это означает, что руководитель несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, возникший в результате виновных противоправных действий, из-за принятия необоснованных управленческих решений и проч.

Более того, в случаях, предусмотренных федеральными законами, руководитель возмещает организации убытки, причиненные его виновными действиями.

Так, согласно ст. 15 ГК РФ лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения, если законом или договором не предусмотрено возмещение убытков в меньшем размере.

Убытки состоят из:

— реального ущерба, т.е. расходов, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утраты или повреждения его имущества (в т.ч. имущества третьих лиц, находящегося у организации, если последняя несет ответственность за сохранность этого имущества);

— упущенной выгоды, т.е. неполученных доходов, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено.

Общество вправе требовать от руководителя возмещения ущерба независимо от того, содержится ли в трудовом договоре с этим лицом условие о полной материальной ответственности (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006 № 52 «О применении судами законодательства, регулирующего материальную ответственность работников за ущерб, причиненный работодателю»).

К убыткам организации могут быть отнесены любые необоснованные расходы общества, в т.ч.:

— суммы пеней и штрафов по договорам, налоговым и иным правонарушениям;

— расходы, произведенные сверх смет или установленных лимитов;

— допущенные руководителем растраты имущества общества.

Таким образом, новый (номинальный) руководитель вправе предъявить бывшему руководителю требования о возмещении ущерба и убытков, причиненных обществу.

1.3. Риск истребования с бывшего руководителя активов общества, числящихся на его балансе, или взыскание с него их стоимости

Часто бывает, что по данным бухгалтерского баланса у ликвидируемого общества есть активы (основные средства, материалы, оборудование, товар, проч.). Как правило, стоимость этого имущества существенно превышает стоимость услуг по альтернативной ликвидации общества, это имущество неликвидное или утрачено (растрачено), и новый (номинальный) руководитель, принимая фирму, фактически не получает эти активы.

В то же время, получив контроль над обществом, новый (номинальный) руководитель приобретает юридические права по истребованию этого имущества. Правовое обоснование требований нового руководителя приведено в пп. 1.1 и 1.2 данной статьи. В этой ситуации новый руководитель может выбрать наиболее удобную тактику защиты юридических интересов общества — уголовно-правовую или гражданско-правовую.

1.4. Риск признания сделки по отчуждению долей (акций) недействительной в силу ее притворности или мнимости

Сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей правовые последствия, является ничтожной (ст. 170 ГК РФ). Такие сделки называют мнимыми.

Последующие действия, а точнее бездействие нового руководителя будут являться одним из доказательств отсутствия его заинтересованности в приобретенной компании.

В силу закона ничтожные сделки являются недействительными независимо от признания их таковыми судом (ст. 166 ГК РФ). Недействительная сделка не влечет юридические последствия, за исключением связанных с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения (ст. 167 ГК РФ).

Притворной называется сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку (ст. 170 ГК РФ).

При отчуждении долей уставного капитала ООО часто используется схема «вход-выход». Ее суть заключается в следующем: в общество входит новый участник, после чего старые участники выходят из общества. В результате в обществе остается новый участник.

Как правило, указанную схему применяют, чтобы избежать совершения нотариальной сделки по отчуждению долей.

В соответствии со ст. 170 ГК РФ притворные сделки недействительны, а к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом ее существа применяются относящиеся к ней правила: т.е. надо совершать сделку по отчуждению долей в уставном капитале общества в нотариальной форме; в силу ст. 168 ГК РФ сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна.

В результате если заинтересованными лицами будет доказана притворность сделки по входу и выходу участников из общества, она будет являться ничтожной в силу ее притворности, а сделка по отчуждению долей в уставном капитале ООО — недействительной в силу несоответствия требованиям закона.

Последствия недействительности сделок описаны выше.

2. Риски альтернативной ликвидации путем (только) смены руководителя общества

2.1. Риски привлечения к уголовной и материальной ответственности

Указанные риски аналогичны рискам 1.1–1.3, указанным выше.

2.2. Риск признания назначения нового (номинального) руководителя притворной сделкой

Заказывая вышеуказанную услугу, учредитель организации желает получить лицо, которое будет представлять интересы организации перед третьими лицами (в первую очередь в государственных органах) и примет на себя ответственность за совершенные действия и (или) бездействие в период своих полномочий.

Однако на практике, как правило, номинальные руководители фактически не осуществляют функции руководителя юридического лица. Более того, автору настоящей статьи известны случаи, когда во время допросов в правоохранительных и налоговых органах руководители отказывались от факта вступления в должность, ссылаясь на то, что они подписали документы за деньги, а их избрание на должность руководителя было осуществлено без намерения создать соответствующие правовые последствия, что охватывается понятием «мнимая сделка» (ст. 170 ГК РФ) (см. подробнее п. 1.4 этой статьи).

2.3. Риск увольнения нового (номинального) руководителя

Руководитель общества может написать заявление об увольнении в любой момент.

Согласно ст. 280 ТК РФ руководитель организации имеет право досрочно расторгнуть трудовой договор, предупредив об этом работодателя в письменной форме не позднее чем за один месяц. Принудительный труд запрещен (ст. 4 ТК РФ).

Таким образом, если номинальный руководитель реализует свое право на увольнение, высший орган управления юридического лица (общее собрание участников в ООО, общее собрание акционеров в АО) будет вынужден опять вернуться к первоначально стоящей перед ним задаче — найти руководителя, согласного возглавить ненужное учредителям юридическое лицо. Следовательно, заказчик указанного способа альтернативной ликвидации напрасно потратил свои деньги, оплатив услугу по найму номинального руководителя.

3. Риск альтернативной ликвидации путем инициирования ликвидации юридического лица — риск «безвыходности»

Начатую процедуру ликвидации нельзя отменить или изменить на другой вариант, если что-то пошло не так, как было задумано.

4. Риски альтернативной ликвидации путем реорганизация в форме слияния или присоединения к региональной компании

4.1. Риск проведения выездной налоговой проверки

Согласно п. 11 ст. 89 Налогового кодекса РФ налоговый орган праве провести выездную налоговую проверку налогоплательщика в связи с реорганизацией. Более того, осуществляемая по указанному основанию налоговая проверка может быть проведена независимо от времени проведения и предмета предыдущей налоговой проверки.

При этом период проверки определяется налоговым органом самостоятельно, но не может превышать три календарных года, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки.

В связи с реорганизацией юридического лица у налогового органа возникает право провести проверку, а не обязанность. И налоговый орган пользуется указанным правом по своему усмотрению.

Таким образом, проведение реорганизации юридического лица создает угрозу для проведения налоговой проверки.

4.2. Риски привлечения к уголовной и материальной ответственности

В результате реорганизации бывший участник не утрачивает связь со своим юридическим лицом. Он становится одним из участников в новом обществе и у него возникают риски 1.1–1.3, указанные выше.

***

В завершение настоящей статьи хотим рекомендовать нашим читателям тщательно взвешивать силу негативных последствий, советоваться только с профессионалами и перед началом действий заручиться поддержкой надежной компании.

Всегда придерживайтесь выверенных и хорошо обоснованных правовых решений!