22.02.12 ПРЕДОПЛАТА И ОТГРУЗКА В ОДНОМ КВАРТАЛЕ: ЧТО ДЕЛАТЬ С НДС?

Зацепин А.В.

Нередко организации получают предоплату в счет будущих поставок и полностью отгружают товары в том же квартале. Многие считают, что в такой ситуации начислять НДС с суммы предоплаты не нужно. Посмотрим, действительно ли это так и какие риски возникают в этой ситуации.

ФНС: авансовый налог надо исчислять всегда

Получив предоплату, вы обязаны исчислить с поступившей суммы НДС по расчетной ставке <1>, не позднее 5 календарных дней со дня получения предоплаты выставить авансовый счет-фактуру <2>.

То есть, строго говоря, согласно гл. 21 НК РФ при получении предоплаты налог исчислять необходимо независимо от того, когда состоится отгрузка.

Вместе с тем на дату отгрузки, которая, как мы условились, приходится на тот же квартал, что и аванс, вы должны:

- исчислить НДС со стоимости отгруженных товаров <3>;

- составить отгрузочный счет-фактуру <4>;

- принять к вычету НДС с аванса и зарегистрировать авансовый счет-фактуру в книге покупок <5>.

Если сумма аванса и стоимость товара совпадают, то в итоге авансовый НДС к уплате в бюджет - 0 руб. Отсюда и соблазн не начислять его вовсе. Но ФНС против этого. В своих разъяснениях налоговики, буквально толкуя гл. 21 НК РФ, указывают на обязательность начисления НДС и выставления счета-фактуры как при получении аванса, так и при отгрузке <6>.

Минфин: исчислять НДС, если между авансом и отгрузкой более 5 дней

В целом Минфин соглашается с позицией ФНС, но с некоторыми оговорками. Так, по мнению чиновников:

<если> товары будут отгружены в течение 5 календарных дней со дня получения предоплаты, то авансовые счета-фактуры выставлять не следует <7>. Аналогичное мнение высказывали и московские налоговики <8>;

<если> период между предоплатой и отгрузкой больше 5 дней, то начислять налог и выставлять счета-фактуры на аванс нужно. Даже когда оплата и отгрузка пришлись на один квартал.

ВАС РФ: не считается авансовым платеж, полученный в квартале отгрузки

Президиум ВАС РФ в 2006 г. указал, что в целях НДС не признается авансовым платеж, поступивший в том же налоговом периоде, когда отгружались товары. Правда, тогда дело касалось начисления НДС на экспортную предоплату <9>.

Аналогичную позицию ВАС РФ озвучил и в 2009 г. по вопросу о возможности принятия НДС к вычету по счету-фактуре, в котором не указан номер платежного документа, при том что аванс и отгрузка пришлись на один квартал <10>. И хотя с тех пор гл. 21 НК РФ существенно изменилась, некоторые суды считают подход ВАС РФ универсальным и поддерживают продавцов, не исчисляющих НДС с авансов в этом случае <11>.

Какой вариант предпочесть?

Подход ФНС наиболее соответствует букве НК РФ и каких-либо финансовых рисков не несет.

Сторонники иного подхода, решившие упростить документооборот, должны быть готовы к претензиям налоговиков. Да, может, они и сумеют убедить суд в том, что авансовый НДС можно было не начислять, но сколько времени и сил потратят на эти убеждения? Получается спор ради спора.

Между тем по результатам проверки налоговики могут вменить неуплату НДС с аванса. А это означает взыскание налога, пеней, а может, и штрафа в размере 20% от суммы налога <12>. Ведь начислив налог с предоплаты за вас, налоговики не учтут полагающиеся вычеты авансового НДС. И, по мнению ВАС РФ, это законно, так как налогоплательщик, имея право на применение вычетов, этим правом не воспользовался. Иными словами, если нужен вычет - заявите об этом в декларации <13>. Налоговики уже взяли на вооружение эту позицию Президиума ВАС РФ <14>.

А чтобы заявить вычет с аванса, все равно придется сначала начислить НДС <15>.

Значит, если налоговики предъявят претензии, то придется декларировать и начисление НДС с предоплаты, и вычеты этой же суммы при отгрузке в уточненной декларации <16>. Поэтому возникает справедливый вопрос - а почему этого не сделать сразу и зачем доводить до конфликта?

Также вам могут вменить и отсутствие авансовых счетов-фактур. Это грубое нарушение правил учета доходов, расходов и объектов обложения, штраф за него составляет <17>:

<или> 10 000 руб., если авансовые счета-фактуры не составлялись в течение одного квартала;

<или> 30 000 руб., если счета-фактуры не составлялись в двух и более кварталах.

Насколько это законно, у судов нет единого мнения. Одни считают штраф правомерным <18>. Другие, наоборот, указывают, что само по себе отсутствие счетов-фактур при условии включения сумм предоплаты в налоговую базу не является грубым нарушением правил учета <19>. Нельзя считать таким нарушением и отсутствие одного счета-фактуры, ведь в НК речь идет о недостаче счетов-фактур во множественном числе, то есть двух и более <20>.

Также учтите, что если вы предпочли подход Минфина и не выставили авансовые счета-фактуры потому, что отгрузка происходила в течение 5 дней после получения аванса, то при налоговой проверке письма финансового ведомства защитят вас от штрафа <21>.

Хотя в целом скудность арбитражной практики может свидетельствовать о том, что только за отсутствие счетов-фактур штрафуют крайне редко.

***

В общем, лучше начислять авансовый НДС и выставлять авансовые счета-фактуры - спокойствие дороже.

<1> п. 1 ст. 154, подп. 2 п. 1, п. 14 ст. 167 НК РФ

<2> п. 3 ст. 168, п. 5.1 ст. 169 НК РФ

<3> подп. 1 п. 1 ст. 167 НК РФ

<4> п. 3 ст. 168, п. 3 ст. 169 НК РФ

<5> п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ

<6> Письма ФНС России от 20.07.2011 N ЕД-4-3/11684, от 10.03.2011 N КЕ-4-3/3790

<7> п. 1 Письма Минфина России от 06.03.2009 N 03-07-15/39

<8> Письмо УФНС России по г. Москве от 26.05.2009 N 16-15/052780

<9> Постановление Президиума ВАС РФ от 27.02.2006 N 10927/05

<10> Постановление Президиума ВАС РФ от 10.03.2009 N 10022/08

<11> Постановления ФАС ПО от 12.09.2011 N А57-8868/2010, от 07.09.2011 N А57-14658/2010

<12> п. 1 ст. 122 НК РФ

<13> п. 1 ст. 80 НК РФ; Постановление Президиума ВАС РФ от 26.04.2011 N 23/11

<14> Письмо ФНС России от 12.08.2011 N СА-4-7/13193@

<15> п. 8 ст. 171 НК РФ; Постановление ФАС ПО от 26.01.2010 N А55-6564/2009

<16> ст. 81 НК РФ; Постановления ФАС ПО от 12.09.2011 N А57-8868/2010; ФАС ДВО от 28.11.2008 N Ф03-4597/2008

<17> пп. 1, 2 ст. 120 НК РФ

<18> Постановление ФАС ЦО от 22.06.2006 N А14-28631/2005/1202/24

<19> Постановление ФАС ЗСО от 20.02.2007 N Ф04-504/2007(31371-А67-31)

<20> п. 3 ст. 120 НК РФ; Постановление ФАС СЗО от 25.02.2003 N А56-25760/02

<21> ст. 106, п. 2 ст. 109, подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ; п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.2001 N 5