21.07.2014 7 решений, которые помогут принять к вычету авансовый НДС

К вычетам по авансовому НДС Налоговый кодекс РФ предъявляет особенные требования. Но инспекторы на практике их иногда расширяют и требуют от компаний соблюдать условия, которые на самом деле из закона не следуют. Так, к примеру, проверяющие могут снять вычеты по авансовому НДС, если покупатель в поручении в назначении платежа не написал, что переводит контрагенту именно аванс. Хотя судьи считают, что для вычета это вовсе не обязательно (постановление ФАС Уральского округа от 4 апреля 2014 г. № Ф09-114/14). Есть и множество других ситуаций, когда налоговики предъявляют необоснованные претензии к вычетам НДС с перечисленной продавцу предоплаты.

Из этой статьи вы подробно узнаете, при каких еще условиях Налоговый кодекс РФ разрешает вычет авансового НДС, как эти условия трактуют на проверках инспекторы и как безопаснее всего при этом поступить покупателю (см. таблицу ниже). Также статья подскажет вам, согласны ли с проверяющими из налоговых инспекций судьи, и если нет, то какие аргументы покупатель может привести в споре.

Когда, по мнению ФНС, возможен вычет авансового НДС

Ситуация № 1. Покупатель заплатил аванс по счету. Двусторонний договор не оформляли

Что сказано в кодексе: Покупатель вправе заявить вычет НДС с аванса, перечисленного поставщику, при наличии договора, в котором есть условие о предоплате (п. 9 ст. 172 НК РФ).

Мнение ФНС: Покупатель в такой ситуации не вправе принять к вычету авансовый НДС. Минфин России подтверждает, что вычет возможен только при наличии договора, оформленного в виде единого документа (п. 2 письма от 6 марта 2009 г. № 03-07-15/39). Счет на оплату таким документом не является. А вот поставщик должен рассчитать НДС с аванса даже при отсутствии двустороннего контракта. Обязанность налогоплательщика исчислять налог на дату поступления предоплаты не зависит от того, как стороны сделки ее оформили.

Если сумма вычета существенна, надо попросить поставщика, чтобы подписал двусторонний договор с условием о предоплате. Составить его покупатель может самостоятельно, взяв за основу шаблон из Интернета или правовой базы, а наименование и стоимость товаров, сумму налога, сведения о сторонах сделки — из счета. При наличии даже самого простого, рамочного договора у налоговиков не будет претензий к вычету НДС с уплаченного аванса.

Вариант для тех, кто решит рискнуть, — заявить вычет, несмотря на отсутствие договора, а отказ инспекции оспорить в суде. Велика вероятность, что судей убедят следующие аргументы. Гражданский кодекс РФ позволяет компаниям заключать сделки не только путем оформления двустороннего договора, но и другим способом. Например, так: компания направляет предложение заключить договор (оферту) и получает акцепт (ст. 434 ГК РФ). Счет на перечисление предоплаты, полученный покупателем от продавца, как раз и является офертой, а его оплата — акцептом. А раз договор есть, то вычет правомерен (постановление ФАС Центрального округа от 2 августа 2011 г. по делу № А64-6563/2010).

Ситуация № 2. Покупатель перечислил аванс с опозданием

Что сказано в кодексе: Покупатель, перечисливший аванс за товары, принимает к вычету НДС, предъявленный продавцом этих товаров (п. 12 ст. 171 НК РФ).

Мнение ФНС: Покупатель вправе принять к вычету НДС, даже если перечислил предоплату с опозданием — не в те сроки, которые установлены в договоре. Налоговый кодекс РФ не связывает право покупателя на вычет авансового НДС с тем, своевременно ли перечислена предоплата. Такой вывод можно сделать из письма Минфина России от 24 июля 2009 г. № 03-07-09/33).

Точка зрения ФНС распространяется на все ситуации с просрочкой предоплаты. Возможно, в договоре было условие о 100-процентной предоплате, а покупатель всю эту сумму перечислил не вовремя. Другая ситуация — одну часть денег перечислили вовремя, а другую с опозданием. Но в любом случае нужны счет-фактура на аванс и платежные поручения, подтверждающие его перечисление.

Ситуация № 3. Покупатель перечислил больше аванса, чем требует договор

Что сказано в кодексе: Покупатель вправе заявить вычет НДС с аванса, уплаченного поставщику, при наличии договора, предусматривающего перечисление указанных сумм (п. 9 ст. 172 НК РФ).

Мнение ФНС: Покупатель вправе принять к вычету НДС с аванса, уплаченного поставщику, только в пределах суммы, которая в договоре значится в качестве предоплаты. Такой вывод следует из пункта 9 статьи 172 Налогового кодекса РФ.

В этой части пункт 9 статьи 172 Налогового кодекса сформулирован нечетко. Поэтому заявлять вычет НДС со всей перечисленной суммы рискованно. Есть способ сохранить вычет с превышения фактически уплаченного аванса над суммой, упомянутой в договоре. Надо заключить дополнительное соглашение, зафиксировав в нем предоплату, которую компания фактически перечислила поставщику. Другой вариант — не приводить в дополнительном соглашении точную сумму аванса. А вместо этого предусмотреть условие, что предоплата составляет, например, не менее 50 процентов.

Ситуация № 4. Покупатель перечислил аванс, но условия о нем в договоре нет

Что сказано в кодексе: Покупатель вправе заявить вычет НДС с аванса, уплаченного поставщику, при наличии договора с условием о предоплате (п. 9 ст. 172 НК РФ).

Мнение ФНС: Вычет авансового НДС неправомерен, так как не выполняется одно из обязательных условий для этого — упоминание предоплаты в договоре.

После отгрузки товаров покупатель может заявить вычет на общих основаниях (п. 2 ст. 171 НК РФ). Продавцу, который получил от покупателя не предусмотренный договором аванс, стоит сразу уточнить, а действительно ли платеж пришел по адресу. Возможно, покупатель ошибся и перечислил деньги не тому контрагенту. Тогда надо их вернуть, а исчислять НДС с полученного аванса и платить его в бюджет не требуется.

Ситуация № 5. Покупатель не упомянул в платежке, что перечисляет аванс

Что сказано в кодексе: Покупатель заявляет вычет НДС с аванса, уплаченного поставщику, на основании авансового счета-фактуры и документов, подтверждающих фактическое перечисление предоплаты (п. 9 ст. 172 НК РФ).

Мнение ФНС: Покупатель не имеет права на вычет. Платежное поручение на предоплату, в котором покупатель привел ошибочные реквизиты договора поставки, не подтверждает перечисление того аванса, о котором идет речь в договоре. То же самое с платежкой, в назначении платежа которой не сказано, что перечисляется именно аванс.

У покупателя есть хорошие шансы отстоять право на вычет авансового НДС в судебном порядке (постановление ФАС Уральского округа от 4 апреля 2014 г. № Ф09-114/14). Судьи подтверждают, что Налоговый кодекс РФ не называет в качестве обязательного условия для вычета упоминание в платежке, в назначении платежа, что покупатель перечисляет именно предоплату за товар. Если об авансе не сказано в платежном поручении, налоговики должны сопоставить его с другими документами: договором, счетом на оплату и т. ?д.

На случай спора с налоговиками покупателю надо запастить доказательствами того, что перечисленная сумма — это аванс. Так, можно направить письмо поставщику, в котором сообщить об ошибке и привести правильное назначение платежа. А поставщик пусть напишет согласие на такую корректировку платежки. Кроме того, об изменении назначения платежа нужно уведомить банк.

Ситуация № 6. Аванс вместо покупателя перечислила другая компания

Что сказано в кодексе: Покупатель имеет право заявить вычет НДС с аванса, уплаченного поставщику, при наличии платежки, подтверждающей фактическое перечисление предоплаты (п. 9 ст. 172 НК РФ).

Мнение ФНС: В платежном поручении в качестве покупателя значится не сама компания, а третье лицо. В такой ситуации она не имеет права на вычет НДС с уплаченного аванса.

С налоговиками можно спорить. Гражданское законодательство позволяет должнику возложить исполнение своего обязательства на третье лицо (ст. 313 ГК РФ). Это означает, что покупатель имеет право на вычет НДС с аванса, уплаченного за эту компанию другой организацией. Правда, доказать это компаниям пока удается только в судебном порядке (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26 февраля 2013 г. по делу № А03-7372/2012). Компании, которая готова к спору в суде, важно проследить, чтобы поставщик выставил счет-фактуру на имя покупателя, а не организации, которая фактически перечислила деньги.

Ситуация № 7. Поставщик отгрузил товары в течение пяти дней после получения аванса

Что сказано в кодексе: Покупатель, перечисливший аванс за товары, принимает к вычету НДС, предъявленный продавцом этих товаров (п. 12 ст. 171 НК РФ).

Мнение ФНС: Покупатель вправе заявить вычет НДС с аванса независимо от того, сколько дней прошло между перечислением денег и отгрузкой товара. Главное, чтобы продавец выставил авансовый счет-фактуру до даты отгрузки.

Налоговики считают, что продавец должен выставлять счет-фактуру на каждый полученный аванс. Даже если между его получением и отгрузкой пять календарных дней или меньше. Аргументируют тем, что в Налоговом кодексе РФ нет нормы, которая позволяла бы в такой ситуации обойтись без авансового счета-фактуры (письмо ФНС России от 10 марта 2011 г. № КЕ-4-3/3790). Но покупатель имеет право не принимать к вычету НДС с этих счетов-фактур (письмо Минфина России от 1 сентября 2009 г. № 03-07-14/92). Тогда не понадобится восстанавливать этот налог на дату поступления товаров.