ПУБЛИКАЦИЯ

 

20.06.05 ЕСН. Новые разъяснения налоговиков

Александр Юрьев, эксперт журнала «Свести свои налоговые обязательства к минимуму - понятное желание всех налогоплательщиков». Эта цитата из материалов всероссийского закрытого семинара-совещания по ЕСН, проведенного ФНС России. Там говорилось не только о схемах, но и о способах проверки соцналога, ошибках бухгалтеров, налогообложении отпускных и о многом другом. Информация с всероссийского совещания по ЕСН опубликована в приложении к письму УФНС России по г. Москве от 5 апреля 2005 г. № 21-08/22742. Там подозрительными названы все организации, заключающие гражданско-правовые договора (подряда и возмездного оказания услуг). Налоговики указывают, что такие контракты могут оформляться для того, чтобы не платить соцналог, зачисляемый в ФСС России и взносы на страхование от несчастных случаев1. Поэтому инспекторам дано задание выяснять, не замаскировано ли трудовое соглашение под гражданско-правовое, и не надо ли доначислить ЕСН. Различия между договорами в письме приведены (см. табл. 1), их внимательное изучение может позволить фирмам сразу верно составить документ, определить ставку налога и избежать конфликтов с чиновниками. Различия трудовых и гражданско-правовых договоров. Мнение инспекторов Разъяснение чиновников Наш комментарий Нанятый по гражданско-правовому договору (ГПД) - не штатный работник Подрядчик не может занимать единицу, введенную штатным расписанием. В договоре с ним не надо указывать, что он приглашен на определенную должность, иначе соглашение назовут трудовым (постановление ФАС СЗО от 27 августа 2002 г. № А05-4374/02-275/18). Зато надо прописать объем работ. К примеру, не надо писать, что сотрудника берут водителем, указывается лишь его задача - доставка груза по установленному маршруту. Подрядчики не приводятся в табеле. В договорах с ними нет ссылок на колдоговор или ТК РФ. Учитывая, что договор подряда составляется на конкретную работу (это видно из ст. 702 ГК РФ), советуем не заключать его надолго. Допустим, вместо постоянного договора с уборщицей, лучше оформлять его каждый месяц, приводя ее задачу - поддерживать чистоту в офисе, расположенном по такому-то адресу. Человека, работа которого непрерывна и различна (пример - бухгалтер), лучше нанять по ТК РФ Оформленный по ГПД не подчинен трудовому распорядку заказчика Как правило, довод верен. Обычно подрядчик сам выбирает способ выполнения заданий (п. 3 ст. 703 ГК РФ). Но допустимо исключение, когда договором устанавливается, что в ряде вопросов исполнитель подстраивается под клиента. Например, в соглашении можно указать что трудиться (скажем, рекламировать товар) гражданин будет в рабочее время заказчика По ГПД свой труд организует сам работник, а не заказчик По логике фискалов в ГПД не надо писать, что фирма предоставляет подрядчику рабочее место, оборудование или обеспечивает иные условия труда. Это указание желательно выполнять, чтобы у ревизоров не было вопросов. Но из статьи 703 ГК РФ следует, что договором можно ограничить подрядчиков, в том числе и в создании рабочих условий. Если часть из них будет обеспечивать клиент, соглашение не станет трудовым В ГПД нет социальной защищенности работников Гарантии для персонала предусмотрены ТК РФ. Поэтому нельзя выдавать подрядчикам больничные и иные выплаты по соцстрахованию. Исключение - пособия по несчастным случаям и профзаболеваниям, если гражданин застрахован по ГПД (п. 1.3 временного порядка утвержденного приказом ФСС России от 13 января 2000 г. № 6) Регулярные, например, ежемесячные выплаты, - признак трудового договора, а не ГПД Так считает Минфин России в письме от 11 февраля 2005 г. № 03-05-02-04/25, но это не всегда верно. Во-первых, по ГПД можно выдавать авансы (это видно из п. 2 ст. 711 ГК РФ). Их число не ограничено. Во-вторых, договоры подряда или возмездного оказания услуг могут составляться ежемесячно. Тогда оплата будет регулярной. Надо только каждый месяц оформлять акт выполненных работ (оказанных услуг). Договор и акт нельзя подкреплять заявлением о приеме на работу - это признак трудового контракта (постановление ФАС ПО от 20 июля 2004 г. № А12-4849/04-С51). Нельзя вводить почасовую оплату. Рассчитываться нужно за работу, иначе договор могут признать трудовым (постановление ФАС ВСО от 1 апреля 2003 г. № А33-2391/02-С3а-Ф02-792/03-С1). К примеру, деньги выплачиваются не за 8 часов рекламы товара, а за раздачу Х листовок Налог и отпуск При наличии трудового договора, инспекторы обратят внимание на компенсации за неиспользованный отпуск. Налоговики считают, что не облагается лишь сумма, выданная при увольнении. Но ограничение неверно. Иногда ЕСН не берется и с других компенсаций. Например, если деньги дают за сверхнормативный отпуск, введенный не законом, а самим предприятием. Здесь выплата не включается в налоговые затраты, поэтому освобождается от ЕСН (п. 3 ст. 236 НК РФ, письмо Минфина России от 3 ноября 2004 г. № 03-05-01-04/74). Также не облагается ЕСН та часть компенсации законного отдыха, что выплачена за время, превышающее 28 дней. К примеру, сотруднику положен отпуск на 36 дней (28 дней - текущий отпуск и 8 - неиспользованный за прошлый год или дополнительный, введенный законом) и эти 8 можно заменять компенсацией, не уплачивая соцналог. Возможно, спорить с ИФНС придется, но суд на стороне компаний (постановление ФАС МО от 25 декабря 2003 г. № КА-А40/10704-03 или ФАС СЗО от 4 февраля 2005 г. № А26-8327/04-21). Ведь статья 238 освобождает от ЕСН не только увольнительные компенсации, но и те, что связаны с выполнением трудовых обязанностей. К ним относится выплата за неиспользованную часть отпуска, превышающую 28 дней (ст. 126 ТК РФ, письмо Минтруда России от 25 апреля 2002 г. № 966-10). Если сотрудник уволился, получив компенсацию, но через месяц был снова принят на эту же работу, чиновники считают, что фирма просто уходила от ЕСН, предлагая доначислить налог. Мы с ними не согласны, инспекция должна доказать, что под непродолжительным увольнением замаскирован отпуск. А если краткие увольнения единичны, то это сложно. Разве что предприятие само сделает ошибку, издав приказы с заданиями для сотрудника, который уже уволен, но еще не принят заново в организацию. Тогда ревизор сумеет аргументировано объяснить, что работник получил не компенсацию, а отпускные, облагаемые ЕСН. Способы минимизации налога Не упрощайте схемы - лозунг, объединивший многие советы налоговиков. Они пишут что предприятия, уходя от ЕСН, заключают договора купли-продажи на компьютерные программы или иную интеллектуальную собственность. Но, указывают фискалы, такие программы часто создаются под заказ и (как любая смена владельца исключительных прав) должны передаваться только по авторскому договору (ст. 30 Закона РФ от 9 июля 1993 г. № 5351-1), при заключении которого берется соцналог. Другой способ ухода от налогов - замена зарплаты на фиктивные сделки по покупке имущества. Он безопасней, как признают сами ревизоры, но и тут они готовы бороться: проверять приходование ценностей и выяснять у продавцов, торговали ли они с работодателем или под видом покупок выдавалась зарплата и премии. Опросами инспекторы планируют сражаться еще с двумя схемами: черной зарплатой и объединением доходов, когда заработок нескольких человек оформляется на одного, а ЕСН считается по пониженной ставке. Контролеры надеются получить информацию о реальных выплатах и начислить с них ЕСН. Теоретически это возможно - налоги могут определяться расчетным путем, если организация нарушает порядок учета (подп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ). Практически взыскание маловероятно. Работающий сотрудник не скажет, что он получает черную зарплату, и будет прав - никто не обязан свидетельствовать против себя (ч. 1 ст. 51 Конституции). Увольняемым можно объяснить, что, признавшись в получении неофициальных денег, они должны заполнить декларацию (подп. 4 п. 1 ст. 228 НК РФ) и отдать НДФЛ. Даже если фискалы получат нужные показания, у них мало шансов доначислить ЕСН. Им надо найти двух аналогичных плательщиков - подобное требование следует из подпункта 7 пункта 1 статьи 31 НК РФ и подтверждено чиновниками. Они же указали, что у сравниваемых компаний и проверяемой фирмы должны быть близки четыре показателя: выручка, численность сотрудников, начисленные им выплаты, база по ЕСН. Наконец, надо, чтобы все организации относились к одной отрасли. Под подозрение налоговиков попали и те, кто неправильно работает с подотчетниками (см. табл. 2). Операции с подотчетниками и ЕСН Ситуация Возможные утверждения налоговиков Наши советы Подотчетные суммы не возвращены, долг работника списан Прощеный долг - доход сотрудника, ведь он не обязан отдавать деньги. Доходы облагаются ЕСН Плательщики налога на прибыль редко будут начислять ЕСН - только если долг признан безнадежным. Списание остальных долгов не облагается ЕСН по пункту 3 статьи 236 НК РФ (как с сумм, не уменьшающих прибыль). Обычно долг небезнадежен, пока ему нет трех лет (ст. 196 ГК РФ). Если это время скоро пройдет, гражданин может подтвердить, что он признает долг (например, подписав акт согласования долгов). Тогда срок начнет отсчитываться заново (ст. 203 ГК РФ) Работник вовремя не отчитался или получил новые подотчетные суммы, хотя еще должен старые Чиновники назвали такие действия методом оптимизации ЕСН Налоговики начислять ЕСН не вправе - нет дохода сотрудника. Он не может распоряжаться подотчетными суммами. Вместе с тем рекомендуем установить такой период возврата подотчетных сумм, чтобы не было просрочек. Советуем не допускать выдачу денег должникам, дабы упростить контроль для самой фирмы и не нарушать пункт 11 Порядка ведения кассовых операций 3 Подотчетник, получив деньги, передал их третьему лицу Нарушен Порядок ведения кассовых операций. Чиновники могут решить, что нет отчета, поэтому надо платить ЕСН В постановлении ФАС ПО от 5 октября 2004 г. № А55-1517/04-29 судьи не поддержали налоговиков, сказав, что у подотчетника нет дохода. Он отчитался, сообщив о передаче денег, а их последний получатель закупил товар, что также отражено в учете фирмы. Значит, базы по ЕСН нет Об отчетности В комментируемом приложении к письму от 5 апреля говорится и о том, кого будут тщательнее проверять. Подход чиновников иногда нелогичен, но хорошо уже то, что он известен (см. табл. 3). Можно заранее подготовиться к ревизии4. Контрольные соотношения № Рекомендуемое соотношение Действия чиновников, если соотношение не выполнено 1 Налоговая база по ЕСН, зачисляемому в ФСС России, как правило, не менее 80 процентов от базы по ЕСН в федеральный бюджет. То есть обычно выплаты по ГПД, не облагаемые налогом для ФСС России - не более 1/5 от всей базы по ЕСН Если показатель превышен, налоговикам рекомендуется провести углубленную камеральную проверку. Они могут затребовать договоры с сотрудниками, документы, связанные с учетом персонала (например, табели) и выдачей зарплаты 2 База по ЕСН, зачисляемому в ФСС России обычно составляет не менее 80 процентов от суммы, показанной в графе 3 строки «Денежные средства, направленные на оплату труда» отчета о движении денежных средств Налоговики указывают, что этот контроль бесполезен, если компания выдает неденежную зарплату или нанимает инвалидов. В остальном чиновники считают соотношение разумным. Если оно не выполнено, вероятна углубленная «камералка». Будут запрошены документы, указанные в строке 1, кадровые бумаги, в частности, приказы о найме работу, может быть взята форма П-4 (статотчетность по труду). В последней ревизоров интересует сумма по графе 7 строки 01 раздела 1 (она должна быть равна базе по ЕСН, зачисляемому в федеральный бюджет) и значение графы 10 строки 01 раздела 1 (равняется ли оно разнице сумм из граф 3 и 4 строки 0100 раздела 2 расчета по ЕСН) 3 ЕСН обычно должен быть не менее 10 процентов от начисленного НДС Обоснованность соотношения не объясняется. На наш взгляд, ее нет. Но налоговики считают, что низкий уровень ЕСН может свидетельствовать о том, что компания уходит от соцналога, показывая не зарплату, а покупку товаров у работников. Инспекторам предписано интересоваться, не было ли этих закупок. Если были, то при выездной проверке рекомендуется проверить реальность операций и убедиться, что приобретенные ценности оприходованы 4 Налоговая база по ЕСН (графа 3 строки 0100 раздела 2 расчета) может быть равна общей сумме доходов всех работников, отраженной в разделе 3 их налоговых карточек по НДФЛ (утверждены приказом МНС России от 31 октября 2003 г. № БГ-3-04/583) Соотношение редко выполняется. Налоговики допустили, что обычно все доходы сотрудников облагаются ЕСН. Это не так. Многие получают премии из прибыли, показываемые в карточках по НДФЛ, но не влияющие на соцналог. Подобный контроль сложен (карточек может быть много) и доступен в основном при выездной проверке 5 Данные в графе 3 строки 0100 раздела 2 декларации по ЕСН за 2004 год должны быть близки к общей сумме в ведомости пенсионных сведений (форма АДВ-10, утверждена постановлением Правления ПФР от 21 октября 2002 г. № 122п) Налоговики хотят тщательнее контролировать значительные расхождения. Поэтому бухгалтерам придется объяснять возникновение разниц. Они могут появиться из-за того, что в пенсионную отчетность включаются больничные, необлагаемые ЕСН, и выплаты иностранцам, с которых не всегда взимаются пенсионные взносы Также авторы апрельских разъяснений указали, что налоговики не могут сами доначислить ЕСН, если компания уменьшила его на соцстраховские расходы, а фонд эти траты не принял. Начисления будут только по итогам камеральной (после сдачи измененной отчетности) или выездной ревизии. Последней лучше не дожидаться, самим принести в ИФНС новую декларацию или расчет по ЕСН, доплатив налог и пени. Так можно избежать штрафа (п. 4 ст. 81 НК РФ). Санкции возможны лишь по итогам года (п. 16 приложения к информационному письму Президиума ВАС РФ от 17 марта 2003 г. № 71). Их не будет, если неправильно определен именно авансовый ЕСН. Еще одно разъяснение касается пенсионных деклараций и расчетов. Они введены статьей 24 Федерального закона от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании…», а не налоговым законодательством. Поэтому к тем, кто их поздно сдал, нельзя применять налоговую ответственность. Директор или главбух организации, не успевшей вовремя принести пенсионную отчетность, заплатит только штраф по части 1 статьи 15.6 КоАП РФ - от 300 до 500 рублей. Совет для «вмененщиков» Кроме комментируемого документа, подготовлено еще одно разъяснение по ЕСН (приложение к письму УФНС России по г. Москве от 25 марта 2005 г. № 21-08/19366). Там есть разные консультации (см. табл. 4), в том числе и явно недоработанные. Чиновники пишут, что если предприятие платит и ЕНВД, и обычные налоги, то ЕСН начисляется только с зарплаты персонала, занятого «невмененной» работой. Но это и так сказано в статье 346.26 НК РФ. Непонятно другое - как быть, если гражданин задействован сразу в двух видах деятельности, например, водитель, доставляющий товар в столичные магазины (ЕНВД не применяется) и в подмосковные (взимается ЕНВД). В идеале зарплату надо считать отдельно по каждой операции, но это не всегда возможно. Приходится делить доход. ЕСН. Ответы налоговиков Вопрос Ответ чиновников Какую сумму ЕСН надо платить, указанную в расчете по соцналогу или сводную по отдельным карточкам всех сотрудников (из-за округления суммы могут отличаться на копейки)? Платится сумма, приведенная в расчете, именно она учитывается в ИФНС как долг плательщика. Если хотя бы несколько копеек из него не погашены, на них начисляют пени. От редакции: пени не страшны, но из-за копеечного долга могут не дать справку об отсутствии задолженности Облагается ли ЕСН оплата дополнительных выходных дней (для ухода за детьми-инвалидами), производимая за счет ФСС России? Не облагается, как законодательно установленное пособие (подп. 1 п. 1 ст. 238 НК РФ). Эта оплата введена государством (ст. 262 ТК РФ), предприятие здесь не несет расходов, поскольку они компенсируются ФСС (п. 2.1 Инструкции, утвержденной постановлением ФСС России от 9 марта 2004 г. № 22) Предприятие покупает у работника патент на использование изобретения. Надо ли платить ЕСН? Покупка изобретения, сделанного по своей инициативе и во внерабочее время ЕСН не облагается, как и выплаты по лицензионным договорам. Когда же изобретение произведено по заданию работодателя, соцналог надо платить. От редакции: считаем, что в последнем случае налог начисляется не всегда, а лишь если открытие изначально принадлежит предприятию, поскольку не было покупки. Но когда право на изобретение получит не фирма, а сотрудник (п. 2 ст. 8 Закона РФ от 23 сентября 1992 г № 3517-1), оно будет передаваться по необлагаемому лицензионному договору (п. 1 ст. 13 Закона № 3517-1) Представительство инофирмы находится в России, где трудятся сотрудники. Но вознаграждение им начисляется за границей. Надо ли платить соцналог? Надо. Плательщиками ЕСН считаются организации. Ими признаются и инофирмы, имеющие представительства России. Такой вывод следует и пункта 2 статьи 11 НК РФ. От редакции: от ЕСН освобождаются те, кто не имеет представительств. Они не становятся отечественными плательщиками Армен Оганесов, главный эксперт ИД «Главбух», автор универсального справочника «Малый бизнес: налоги и отчетность»: - В главе НК РФ, посвященной ЕНВД, не сказано, как дробить зарплату. Но она - один из видов издержек, которые распределяются пропорционально выручке от вмененной деятельности к общей сумме доходов без НДС (п. 9 ст. 274 НК РФ). Если говорить о примере со столичным и подмосковным магазинами, если подмосковный дает 25 процентов всех доходов, значит ? зарплаты водителя не облагается ЕСН. Разделение надо учитывать и определяя ставку ЕСН. Она зависит только от доходов, облагаемых этим налогом. Это следует из статьи 241 НК РФ (где ставки разбиты именно по налоговой базе) и подтверждено в письме Минфина России от 18 февраля 2004 г. № 04-04-04/23. Выясняя ставку взносов в ПФР, надо учитывать все доходы. 1 Льготы введены пунктом 3 статьи 238 НК РФ и пунктом 1 статьи 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г. № 125-ФЗ. Взносы на страхование от несчастных случаев не платятся, если иное не указано в договоре. 2 Под подрядом в таблице понимается и договор возмездного оказания услуг. Нормы этих соглашений близки (ст. 783 ГК РФ). 3 О ревизии читайте статью «Способы проверки ЕСН» в «ДЗ» № 4, 2005. 4 За те нарушения Порядка ведения кассовых операций, которые приведены в таблице, санкций нет.

Источник: "Двойная запись" №6-2005 год

Количество просмотров: