Ю. Духно, эксперт ПБ
Чтобы фирму оштрафовать, мало отправить ей требование
представить уйму бумаг и дождаться, пока истечет срок его исполнения. Вину
еще надо доказать. А здесь вы можете устроить инспекторам непредвиденные
трудности
Требование представить налоговой документы, безусловно,
должно быть письменным. Инспекторы используют форму, утвержденную
инструкцией МНС России от 10 апреля 2004 г. № 60 (приложение 2). Требование
это отправляют по почте. Чаще всего без уведомления о вручении. Это
означает, что запрос из налоговой может лежать в почтовом отделении, а вы о
нем ни сном, ни духом.
Бывает, налоговая отправляет запрос заказным письмом с уведомлением о
вручении. Но и здесь свой подвох. Дело в том, что работники почты часто не
указывают в уведомлении, от кого пришло письмо. По этой причине фирма иногда
получать его особо не торопится.
Так попались многие. Проходит пара дней, и курьер идет в почтовое
отделение. Он приносит в бухгалтерию конверт. Открыв его, главбух
обнаруживает: отведенные пять дней на выполнение требования почти истекли
(или уже истекли). Что делать? Прежде всего надо доказать, что этот срок
следует исчислять со дня, когда требование дошло до организации. А не до
почтового отделения.
Почта сослужит службу
Сразу скажем, как надо считать упомянутый срок, Налоговый кодекс не
разъясняет. Не разъяснили этот вопрос ни Минфин, ни МНС. Кое-что можно взять
из статьи 6.1 Налогового кодекса: «течение срока... начинается на следующий
день после... наступления события, которыми определено его начало». Но
загвоздка в том, что это «начало» ничем не определено: то ли это день
отправления требования, то ли день его получения. Формулировка главного
налогового документа, дескать, бумаги должны быть направлены «налоговому
органу в пятидневный срок» (п. 1 ст. 93 НК РФ), не выдерживает никакой
критики.
Только логически можно прийти к тому, что срок надо исчислять исходя из
времени получения фирмой требования. Важно, что инспекторы с этим согласны.
Споры возникают на предмет того, какой же день считать днем получения
требования.
Позиция налоговой: дата, указанная на конверте (штамп).
Позиция фирм: день, когда письмо поступило в офис.
Как вы понимаете, эти даты могут не совпадать. Кто же прав: налоговая или
фирма? Давайте прикинем.
«Штамп на конверте показывает, когда письмо дошло до нужного почтового
отделения, – комментирует ситуацию автор книги “Годовой отчет-2004” Владимир
Мещеряков. – Как вы понимаете, почтовое отделение не является конечным
получателем требования. Инспекторы его адресуют исключительно фирме, но не
почте. А вот когда письмо с почты дойдет от фирмы... Это другой вопрос. Во
всяком случае уж точно не раньше, чем почтальон отправит уведомление о
прибытии корреспонденции. Так что позиция фирм верна на все сто: в расчет
берется день, когда курьер принес на фирму письмо».
Аналогия неуместна
К словам Владимира Ивановича можно лишь добавить, что инспекторы не
вправе вам указывать, дескать, «требование считается полученным по истечении
шести дней с даты направления заказного письма». Иногда они так и делают.
Положение про упомянутые шесть дней действительно есть в Налоговом кодексе.
Только касается оно никак не требования о представлении документов.
Например, по истечении шести дней со дня направления заказного письма
считается полученным:
– уведомление о задолженности по налогу (ст. 52 НК РФ);
– извещение об отмене решения об отсрочке уплаты налога (п. 5 ст. 68 НК
РФ);
– требование заплатить налог (п. 6 ст. 69 НК РФ).
Относительно нашего требования (представить контролерам нужные бумаги)
подобных положений нет.
Без вины виноватые
Перейдем непосредственно к штрафу. Чтобы его применить, инспекция сперва
должна доказать вину фирмы. До тех пор она считается невиновной (п. 6 ст.
108 НК РФ). Главным образом налоговой надо доказать, что организация
требование получила. А здесь она может и «споткнуться».
Если требование направлено заказным или ценным письмом, в его получении
должен расписаться курьер. Свой автограф он ставит в почтовом отделении в
специальной ведомости. Она содержит графу «Дата получения». Вот с этой даты
и происходит отсчет пятидневного срока. Правда, иногда почтальон отдает
корреспонденцию без этих формальностей (без росписей и ведомостей). Но это
скорей исключение, чем правило. Таким образом, доказать получение требования
инспектор может, только представив копию указанной почтовой ведомости.
Других вариантов нет. Интересно, что сотрудники ФНС и этот вариант
используют не всегда.
Пример
В ходе камеральной проверки фирмы инспекторы выставили требование
представить копии документов, подтверждающих зачет НДС. В отведенные
пять дней бухгалтер не уложился. За это компании был начислен штраф.
Директор его платить отказался, и инспекция подала в суд.
В суде фирма настаивала на том, что никакого требования она не
получала. И судья ей поверил, поскольку «налоговым органом не
представлено доказательств того, что требование налогового органа...
было направлено налогоплательщику и получено им». Следовательно, отметил
он, у фирмы не было обязанности представить документы по этому
требованию. Штраф был отменен. В качестве доказательства того, что
требование компанией было получено, инспекция предъявила ксерокопию
списка заказных писем (он есть в каждой налоговой). Однако арбитр это
доказательство во внимание не принял. Его вердикт изложен в
постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 9 апреля 2003 г. по делу
№ Ф04/1625-276/А70-2003.
Зачастую, рассылая требования, инспекторы используют обычные письма (не
заказные, не ценные). Здесь актуальным будет следующий практический совет.
Им с нами поделился налоговый юрист торгового дома «Актус», г.
Санкт-Петербург, Олег Юрьевич Земелин.
Прежде отметим: получая обычные письма, курьер нигде не расписывается. Он
лишь показывает свою доверенность, после чего ему отдают письмо. Это дает
фирме большие преимущества. Так, полученному письму (в котором лежит
требование) она может присвоить входящий номер и дату: например, «вх. № 14
от 15.01.2005». Это будет доказательством того, что требование пришло именно
этого числа. Хотя фактически может прийти значительно раньше. Единственное,
что в данном случае будет мешать, – это конверт со штампом, указывающий дату
его поступления в почтовое отделение. Но эта проблема решается удивительно
просто. Конверт просто надо выкинуть. Мол, потеряли. А на восклицания
налоговых инспекторов: «Письмо шло к вам так долго!» – вполне можно
ответить: «Уж так наша почта работает. С претензией обращайтесь к ней».