М.А. Пархачева
член Научно-экспертного совета при Палате налоговых консультантов
России, руководитель Консалтинговой группы «Экон-Профи»
Уже осень, и если со следующего года решено применять упрощенную систему
налогообложения, осталось совсем немного времени на уточнение деталей
перехода. Наш материал может в этом помочь
М.А. Пархачева, член Научно-экспертного совета
при Палате налоговых консультантов России,
руководитель Консалтинговой группы «Экон-Профи»
Как известно,
для того чтобы в новом налоговом периоде (в новом году) перейти на «упрощенку»,
с 1 октября по 30 ноября текущего года нужно подать соответствующее
заявление в налоговую инспекцию (п. 1 ст. 346.13 НК РФ). Но прежде
следует проверить, вправе ли организация или индивидуальный
предприниматель применять упрощенную систему налогообложения, ведь этот
спецрежим подходит не всем. В пункте 3 статьи 346.12 НК РФ указаны
случаи, когда перейти на «упрощенку» невозможно. Ограничения касаются
видов деятельности, доли участия сторонних организаций (она не должна
превышать 25%), остаточной стоимости основных средств и нематериальных
активов (не более 100 млн. руб.), средней численности работников (до 100
человек) и др. Поговорим о некоторых из них.
Запрет для иностранцев
С 1 января 2008
года иностранным организациям, состоящим на налоговом учете в России,
нельзя применять УСН. Раньше это ограничение распространялось только на
иностранные организации, имеющие на территории Российской Федерации
филиалы, представительства и иные обособленные подразделения (подп. 18
п. 3 ст. 346.12 НК РФ). А иностранным организациям, владеющим
недвижимостью в России, но не занимающимся бизнесом, «упрощенка» была
доступна. При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 346.11 НК РФ они
имели право не платить налог на имущество. С 2008 года такой возможности
уже не будет, и все иностранные организации независимо от деятельности и
структуры станут работать только на общем режиме.
Упрощенная система и государственные (муниципальные)
организации
Вправе ли
применять «упрощенку» государственные и муниципальные предприятия —
вопрос непростой, и о нем поговорим особо.
Российская
Федерация, ее субъекты и муниципальные образования наряду с юридическими
и физическими лицами являются самостоятельными субъектами
гражданско-правовых отношений. Это означает, что и государство,
представляемое своими органами, и муниципальные образования наделяются
различными правами и обязанностями. В частности, правом создавать такие
коммерческие организации, как унитарные предприятия и акционерные
общества.
Обратите
внимание: бюджетные учреждения переходить на УСН не вправе (подп. 17 п.
3 ст. 346.12 НК РФ)
Согласно
Федеральному закону от 14.11.2002 № 161-ФЗ унитарное предприятие
представляет собой некоммерческую организацию, не наделенную правом
собственности на имущество, закрепленное за ней собственником (п. 1 ст.
2), и может быть учреждено только Российской Федерацией или ее субъектом
либо муниципальным образованием (п. 1 ст. 8). А поскольку учредитель
здесь единственный, то есть его доля составляет 100%, налоговики
поспешили засвидетельствовать превышение 25-процентного лимита,
предусмотренного подпунктом 14 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ, и
заключили, что применять «упрощенку» унитарным предприятиям нельзя. Свой
вывод они, в частности, закрепили в пункте 9 Методических рекомендаций
по применению главы 26.2 НК РФ, утвержденных приказом МНС России от
10.12.2002 № БГ-3-22/706.
В настоящее
время приказ утратил силу
Суды не
согласились. Казалось бы, точку поставил Высший арбитражный суд, указав
в решении от 19.11.2003 № 12358/03, что требования подпункта 14 пункта 3
статьи 346.12 НК РФ на унитарные предприятия не распространяются по двум
причинам.
Во-первых, в
отличие от других коммерческих организаций, имущество которых состоит из
вкладов, долей либо паев, имущество унитарного предприятия является
неделимым и не распределяется в соответствии с вкладами (долями, паями),
в том числе и между работниками (ст. 113 ГК РФ). Поскольку нет никаких
долей, то не может быть никакой речи и о 100-процентной доле государства
или муниципальных образований в уставном фонде.
Во-вторых, хотя
согласно статье 124 ГК РФ к Российской Федерации, субъектам Российской
Федерации и муниципальным образованиям как к самостоятельным субъектам
гражданского права применяются нормы, определяющие участие юридических
лиц в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, они не
являются юридическими лицами или организациями в том смысле, какой
подразумевает Налоговый кодекс. Таким образом, понятие «организация»,
раскрываемое статьей 11 НК РФ, нельзя отождествлять с понятием
«юридическое лицо», данным в пункте 1 статьи 48 ГК РФ. С позиций
Налогового кодекса организациями признаются юридические лица,
образованные в соответствии с законодательством (п. 2 ст. 11 НК РФ), и
ни Российская Федерация, ни муниципальные образования считаться ими
никак не могут. Следовательно, ограничение, установленное подпунктом 14
пункта 3 статьи 346.12 НК РФ, не затрагивает унитарные предприятия.
Здесь все ясно.
Но как быть с другими коммерческими организациями, единственным
участником которых является государство или муниципальное образование?
Например, когда унитарное предприятие реорганизуется путем
преобразования в акционерное общество с одним акционером в лице
государственного или муниципального органа?
Минфин
заявляет, что акционерное общество — это организационно-правовая
форма юридического лица, в котором капитал уже может быть поделен на
доли (акции), поэтому муниципальное или федеральное
государственное унитарное предприятие, ставшее акционерным
обществом, теряет право на «упрощенку». Причина — все то же превышение
25-процентного барьера участия других организаций. Такой подход изложен,
например, в письмах Минфина от 01.06.2007 № 03-11-04/2/153 и от
23.01.2006 № 03-11-04/2/12. О том, что акционерные общества, учрежденные
государством, его субъектами или муниципальными образованиями, подпадают
под ограничения подпункта 14 пункта 3 статьи 346.12 НК РФ, также сказано
в письмах от 12.03.2007 № 03-11-02/66 и от 08.05.2007 № 03-11-02/124.
Причем в последнем отмечено, что ввиду противоречивых разъяснений ФНС
России акционерные общества, которые работали на УСН, могут не
пересчитывать налоги за 2003—2006 годы.
Согласиться с
Минфином трудно: от того, что государство (муниципальное образование)
обладает в акционерном обществе долей в размере 100%, оно не становится
организацией в контексте Налогового кодекса.
К подобному
выводу приходят и многие суды. В частности, из постановления ФАС
Северо-Кавказского округа от 11.05.2006 № Ф08-1874/2006-785А следует,
что статья 124 ГК РФ не причисляет Российскую Федерацию, субъекты РФ и
муниципальные образования к юридическим лицам, а лишь распространяет на
них правила, определяющие участие юридических лиц в отношениях,
регулируемых гражданским законодательством. Поэтому признать их
организациями в том смысле, который вкладывает в данное определение
налоговое законодательство, нельзя.
В постановлении
ФАС Поволжского округа от 19.10.2006 № А65-7565/2006-СА2-22 опять же
указано: поскольку в Налоговом кодексе законодатель не поставил знак
равенства между понятиями «организация» и «Российская Федерация», доля
РФ — собственника представленного в деле акционерного общества,
составляющая 100% (в рассматриваемой ситуации), не учитывается.
Аналогичная оценка дана в постановлении ФАС Северо-Западного округа от
25.09.2006 № А42-3067/2006-29.
Так что
акционерные общества могут применять «упрощенку», только данное право,
скорее всего, придется отстаивать в суде.
На
заметку. А если единственный учредитель — государственное или
муниципальное предприятие? |
В
вопросе применения «упрощенки» унитарными предприятиями есть
довольно любопытный момент. Если Российская Федерация, ее
субъекты и муниципальные образования юридическими лицами не
являются, то созданные ими предприятия уже полноправные
юридические лица (организации) в рамках Налогового кодекса.
Поэтому организация, у которой единственный учредитель —
государственное или муниципальное предприятие, применять УСН не
может. Иначе будет нарушено условие подпункта 14 пункта 1 статьи
346.12 НК РФ. Это подтверждает и Минфин России в письме от
04.04.2007 № 03-11-04/2/88 |
Ограничение на доходы
Как
определяется лимит по доходам, в журнале уже обсуждалось. Выясним, на
какую цифру должны ориентироваться организации, переходящие на УСН с
2008 года.
Так как
согласно приказу Минэкономразвития России от 03.11.2006 № 360
коэффициент-дефлятор на 2007 год равен 1,241, предельный доход,
позволяющий организациям перейти на упрощенную систему налогообложения с
1 января 2008 года, составит 18 615 000 руб. (15 000 000 руб.#1,241). Ту
же цифру найдем и в письме Минфина России от 31.07.2007 №
03-11-04/2/192. Поэтому если за девять месяцев 2007 года организация
получила, скажем, доход в сумме 19 млн. руб., то в 2008 году работать по
УСН она не сможет. Напомним, что данное ограничение распространяется
только на организации — сумму девятимесячного дохода индивидуального
предпринимателя в целях перехода на «упрощенку» определять не нужно.
Теперь
остановимся на вопросе, который наверняка интересует многих. Он касается
перехода на УСН организаций, совмещающих общий режим с уплатой ЕНВД:
какие доходы сравнивать с лимитом?
До недавнего
времени в расчет полагалось включать все суммы, в том числе и облагаемые
ЕНВД (см. письма Минфина России от 05.09.2006 № 03-11-04/2/184, от
18.07.2006 № 03-11-04/2/143 и от 28.10.2005 № 03-11-04/3/123). Несмотря
на это, некоторые налогоплательщики не соглашались с таким требованием и
обращались в суд, который, кстати, принимал их сторону. Так, в
постановлениях ФАС Западно-Сибирского округа от 31.08.2006 №
Ф04-5468/2006(25709-А45-43) и ФАС Уральского округа от 26.06.2007 №
Ф09-4753/07-С3 указывалось, что при переходе на упрощенную систему не
нужно учитывать доходы от тех видов деятельности, по которым взимается
ЕНВД.
А как быть
сегодня? Напомним: согласно новой редакции пункта 4 статьи 346.12 НК РФ,
вступающей в силу 1 января 2008 года, с лимитом нужно сравнивать только
доходы, облагаемые в соответствии с общим режимом. То есть выручка от
деятельности, подпадающей под уплату ЕНВД, в расчет не идет. Отлично, но
можно ли применять это правило сейчас? К сожалению, нет. Изменения будут
действовать с 2008 года, поэтому впервые ими смогут воспользоваться те
организации, которые подадут заявление уже в будущем году (с целью
применения УСН с 1 января 2009 года).
Это
подтверждает и Минфин России в письме от 14.08.2007 № 03-11-02/230
Так что
организациям, планирующим в 2008 году перейти на упрощенную систему и не
желающим спорить с Минфином, придется сравнивать с лимитом все доходы,
полученные за девять месяцев 2007 года. Если вы к таковым не относитесь
и предпочитаете оставить доходы от «вмененной» деятельности вне
расчетов, советуем в защиту своей позиции привести два аргумента. Первый
— в пункте 4 статьи 346.12 НК РФ сказано, что плательщики ЕНВД при
переходе на УСН по другим видам деятельности должны учитывать следующее:
«…ограничения по численности работников и стоимости основных средств и
нематериальных активов, установленные настоящей главой... определяются
исходя из всех осуществляемых ими видов деятельности». Как видим, об
ограничении по размеру доходов здесь не упомянуто. Второй аргумент
содержится в пункте 7 статьи 3 НК РФ: «Все неустранимые сомнения,
противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах
толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сборов)».
На какую дату определять
показатели
Чтобы узнать,
может ли организация стать «упрощенцем», помимо доходов понадобятся и
другие показатели. А вот на какую дату — на 1 октября текущего года или
1 января следующего?
Налоговые
органы и доходы, и численность работников, и стоимость амортизируемого
имущества требуют сравнивать с лимитами на 1 октября. При этом они
забывают, что согласно действующей редакции Налогового кодекса за девять
месяцев нужно брать только один показатель — доходы. Все остальные
критерии, связанные с возможностью будущей работы на УСН, включая
среднюю численность работников и стоимость амортизируемого имущества,
рассматриваются по итогам года.
Если к моменту
перехода (то есть на 1 января) какой-то из показателей (помимо доходов)
не соответствует норме, налогоплательщик теряет право на «упрощенку»,
так и не начав ее применять (несмотря на поданное заявление). В такой
ситуации (хотя это и не предусмотрено главой 26.2 НК РФ) рекомендуем
направить в налоговую инспекцию письменное уведомление, объяснив, почему
переход на УСН стал невозможен. В обратной ситуации (на 1 октября года
численность работников и стоимость амортизируемого имущества окажутся
выше, а на 1 января — в пределах нормы) право на УСН сохранится.
См.
постановление от 12.07.2005 № А12-36913/04-С51
Наши
рассуждения согласуются и с арбитражной практикой. Один пример. ФАС
Поволжского округа рассматривал следующее дело. На заявление о переходе
на упрощенную систему налогообложения организация получила отказ, так
как по итогам девяти месяцев в ее штате было более 100 человек. Но, как
выяснилось, в октябре — декабре по приказу руководителя 81 сотрудника
уволили в порядке перевода в другую организацию, поэтому на конец года в
рассматриваемой организации осталось уже 83 человека. Таким образом, к
моменту перехода средняя численность работников составила менее 100
человек, что отвечает требованию подпункта 15 пункта 3 статьи 346.12 НК
РФ. В связи с этим суд подтвердил право налогоплательщика на применение
УСН.
Уведомление о переходе
Итак, если
организация намерена работать на «упрощенке» с 2008 года и все условия
статьи 346.12 НК РФ выполнены, то согласно пункту 1 статьи 346.13 НК РФ
с 1 октября по 30 ноября 2007 года следует подать заявление в налоговую
инспекцию. Его форма № 26.2-1 утверждена приказом МНС России от
19.09.2002 № ВГ-3-22/495.
Правда,
Налоговый кодекс требует, да и то лишь от организаций, приводить в этом
документе один показатель — доходы за девять месяцев текущего года (п. 1
ст. 346.13 НК РФ). Также все налогоплательщики, желающие перейти на УСН,
должны сообщить налоговой инспекции о выбранном объекте налогообложения,
но в заявлении или как-то по-другому, не уточняется.
Таким образом,
все остальные поля заявления можно и не заполнять. Заметим еще, что
форма № 26.2-1 законодательно не закреплена — налоговики только
рекомендуют ее использовать. Поэтому если документ составлен в
произвольной форме, это не должно помешать переходу на упрощенную
систему налогообложения.
Налогоплательщиков, которые в заявлении указали лишь размер доходов,
поддерживают и суды. Например, в постановлении ФАС Северо-Западного
округа от 09.11.2004 № А42-5179/04-28 говорится, что форма заявления не
установлена, и поэтому отмечать в нем, какая у организации численность
работников и стоимость амортизируемого имущества, необязательно.
Однако со
следующего года все будет иначе и налогоплательщики, не желающие лишний
раз раскрывать сведения о своем бизнесе, уже не смогут обращаться в суд.
Согласно новой редакции пункта 1 статьи 346.13 НК РФ, вступающей в силу
1 января 2008 года, в заявлении о переходе на упрощенную систему должны
проставляться и средняя численность работников, и остаточная стоимость
амортизируемого имущества.
Еще небольшое
замечание. Поскольку в Налоговом кодексе не определено, как подавать
заявление в инспекцию, его можно принести самим или послать по почте.
При этом обязательно помните: любые почтовые отправления должны быть с
описью вложения. В противном случае может возникнуть ситуация,
похожая на ту, что была рассмотрена ФАС Западно-Сибирского округа
(постановление от 14.02.2006 № Ф04-402/2006(19586-А27-7)). Так, переход
на «упрощенку» был признан несостоявшимся, в частности, потому, что в
подтверждение отправки заявления предприниматель предъявил одну лишь
почтовую квитанцию. А без описи, к сожалению, нельзя выяснить, какой
именно документ был отправлен |