ПУБЛИКАЦИЯ

12.12.05 Штраф без суда: новое правило Налогового кодекса

Артем Родионов, заместитель главного редактора журнала «Двойная запись»

Штраф могут взыскать за любой период, недавно решил Президиум ВАС РФ. И без лишних судов, добавил президент. Новшества неприятны, но многим из них можно противостоять, применяя уже существующую судебную практику и используя недочеты в принятых документах.

Засудят по-новому

Четверка в Японии олицетворяет иероглиф смерти. Интересно, знали ли об этом авторы документов, уже названных некрологом защиты плательщиков: постановления Президиума ВАС РФ от 4 октября 2005 г. № 8665/04 и Федерального закона от 4 ноября 2005 г. № 137-ФЗ. Первый документ расширяет возможности для начисления штрафа, а второй - для взыскания.

Постановление № 8665/04 принято по делу «ЮКОСа». Президиум ВАС РФ продемонстрировал исполнение указаний КС РФ, изучавшего спор налоговиков и этой компании. Время, отведенное для привлечения к ответственности (три года с момента нарушения), нужно считать до дня составления акта проверки, а не до дня решения по ней, сообщил Конституционный суд[1]. Он же заявил, что срок давности можно продлить, если плательщик мешал проверке. На основе таких доводов Президиум ВАС РФ признал законным штраф, начисленный в 2004 году за нарушения 2000 года. Решение Конституционного суда распространяется не только на «ЮКОС», но и на любую компанию, препятствующую контролю. Так отмечается в постановлении № 8665/04, и это не радует.

Штрафная математика

Неприятно и главное изменение, внесенное законом № 137-ФЗ в первую часть Налогового кодекса. Инспекция сможет, не обращаясь в суд, взыскивать с фирм и ПБОЮЛ начисленные штрафы (п. 9 ст. 46 и п. 8 ст. 47 измененной редакции НК РФ). Оно вводится с нового года. Сейчас без суда можно получить налоги и пени. И то лишь с юрлиц.

Еще одна поправка - из статьи 108 НК РФ исключена фраза о невиновности плательщика, пока суд не установил обратного. Презумпцию невиновности это не затрагивает, уверяют законодатели. В чем-то они правы. Осталась статья 65 АПК РФ, по которой госведомства обязаны доказывать свои требования, а не налогоплательщик - их опровергать. Тем не менее новшество способствует автоматическому признанию компаний нарушителями. Возможно, КС РФ отменит такой подход, но пока нужно соблюдать закон № 137-ФЗ и постараться найти его плюсы.

Строгость поправок их авторы постарались смягчить, предусмотрев предел для санкций, сбор которых возможен без суда. У организации это 50 000 рублей, у предпринимателя - 5000 рублей (ст. 103.1 НК РФ). Но ограничение мнимо. Лимит определяется по каждому неуплаченному налогу за налоговый период или иному нарушению.

Пример 1

В начале 2006 года инспекторы проверили ООО «Математика» за 2004-2005 годы. Фирма занизила налог на прибыль за каждый год на 240 000 руб., учитывая сверхнормативные рекламные расходы. Штраф равен 20 процентам от налога - 48 000 руб. (240 000 руб. х 20%) за один год или 96 000 руб. (48 000 х 2) за два. Кроме того, предприятие два года неправильно отражало часть операций в бухучете и его оштрафовали на 15 000 руб. (п. 2 ст. 120 НК РФ). Еще инспекторы нашли ошибки в трех счетах-фактурах (принятых к вычету в разные месяцы) и доначислили НДС (600 000 руб.) со штрафом - 120 000 руб. (600 000 руб. х 20%). Причем за каждый налоговый период (месяц) сумма санкций не превышала 50 000 руб. Общая величина всех штрафов - 231 000 руб. (96 000 + 15 000 + 120 000). Эти деньги можно взыскать без суда с соблюдением статьи 103.1 НК РФ. Годовой штраф по налогу на прибыль, как и месячный по НДС, не превышает 50 000 руб. То же самое относится и к наказанию по статье 120 НК РФ. Если нарушены другие статьи кодекса или есть долги по неупомянутым налогам, то внесудебный штраф возрастет.

Если инспектор ошибся

Новый закон не заставит расплачиваться за ошибки налоговиков, уверяли рекламирующие его политики. Ведь незаконно взятый штраф можно оспорить и получить обратно. Но сложно, заметим мы. ИФНС обязана возвращать эти суммы (подп. 5 п. 1 ст. 32 НК РФ), однако порядок компенсации излишне взысканных средств предусмотрен статьей 79. Она касается лишь налога, сбора и пеней. Как получить из казны переплату по штрафам, не знают даже в Минфине России. Его письмо от 3 октября 2005 г. № 03-02-07/1-256 можно перевести так: «сейчас с возвратом неразбериха, но уже есть проект о совершенствовании налогового администрирования. Им изменят статью 79 НК РФ, и все станет хорошо». Проект дорос до закона № 137-ФЗ, но за это время потерял хорошую поправку.

Налоговики согласны отдать лишний штраф, но через суд (п. 2.6 приложения 2 к приказу ФНС России от 15 сентября 2005 г. № САЭ-3-19/446@). Там не надо ссылаться на статью 79 НК РФ. Ее арбитраж обычно не воспринимает (пример - постановление ФАС МО от 2 октября 2002 г. № КА-А40/6449-02). Основанием для победы фирмы или ПБОЮЛ станет подпункт 5 пункта 1 статьи 21 НК РФ (налогоплательщик имеет право на возврат штрафов) и уже упомянутая статья 32 НК РФ. Помогут и ссылки на положительную практику (постановление ФАС МО от 1 июля 2005 г. № КА-А40/5928-05, ФАС СЗО от 29 августа 2005 г. № А56-45211/04 и др.).

Взыскав штраф и вернув его через несколько месяцев, государство получит кредит. Беспроцентный. Компенсация, предусмотренная в статье 79 НК РФ[2], на штрафы не распространяется (определение КС РФ от 7 февраля 2002 г. № 30-О). О плате за незаконно удерживаемые средства говорится в статье 395 ГК РФ, но она для данной ситуации неприменима. Это следует из определения КС РФ от 19 апреля 2001 г. № 99-О. Поэтому лучше не позволять списывать санкции со счета.

Защищая деньги, нужно использовать то, что штраф со счета списывается только на основании решения о взыскании, составленного ИФНС (ст. 103.1 НК РФ). Издав его, инспекция должна сразу оформить требование о добровольной уплате санкций. Срок для перечисления налоговики определяют сами, он не превышает 10 дней. За это время приказ можно исполнить или попытаться оспорить. В последнем случае лучше обращаться сразу и в УФНС по вашему региону (направив копию жалобы в местную инспекцию), и в суд. Такое совмещение возможно (п. 1 ст. 138 НК РФ). Пока налоговое управление будет рассматривать доводы, чиновники не могут списать деньги со счета. Это позволит подготовить в суд ходатайства о принятии обеспечительных мер (подробнее на стр. 22. - Примеч. ред.) и о признании незаконным самого штрафа.

Взыскание. Два варианта

Если налогоплательщик не оспаривал взыскание или не доказал свою правоту, то деньги спишут со счета. Правда, непонятно как. В обновленном кодексе есть два противоречащих друг другу варианта. Первый следует из статьи 46 НК РФ - инспекция сама выставляет инкассовые поручения. Если они не исполнены, ИФНС вправе вынести решение о взыскании штрафа за счет имущества и передать его в службу судебных приставов (п. 1 и 8 ст. 47 НК РФ). Второй вариант предусмотрен в пункте 7 статьи 103.1 НК РФ. По нему, издав решение, ИФНС сама его не выполняет, а отдает приставу. Считаем, что для налогоплательщиков законен именно этот вариант. Статья 103.1 НК РФ посвящена только взысканию штрафов, то есть в ней предусмотрен специальный порядок. Он должен быть важнее общего, установленного в статье 46 Налогового кодекса. Последняя применима, когда с организации берут штраф не как с налогоплательщика (или налогового агента), а как с иного лица, например банка, не сообщившего в ИФНС о новом счете клиента. Ответственность за это предусмотрена статьей 132 НК РФ, наказание оформляется в порядке, введенном статьей 101.1 НК РФ. В ней сказано, что штраф взыскивается по статье 46 НК РФ, то есть самой инспекцией.

Но в большинстве случаев изъятие проводится через приставов. Для фирм и ПБОЮЛ это удобно - деньги спишут не сразу.

Пример 2

Допустим, 10 января ИФНС выносит решение по выездной проверке, а также о взыскании штрафа за неуплату налога. Направляется требование - внести доначисленные суммы не позднее 20 января. К этому дню организация не перечисляет деньги, но и не оспаривает действия чиновников. Решение о взыскании вступает в силу, и в течение пяти следующих дней инспекция должна передать его приставам (п. 7 ст. 103.1 НК РФ). Это сделано 24 января. Пристав за три дня выносит постановление о возбуждении исполнительного производства, передает его должнику и назначает срок для добровольной уплаты. Он не должен превышать пяти дней (п. 3 ст. 9 Федерального закона от 21 июля 1997 г. № 119-ФЗ). Значит, в конце января (по условиям примера) сумму могут списать со счета. Если средств не хватит, то не исключено изъятие иного имущества. У предприятия или ПБОЮЛ есть шанс отсрочить взыскание долгов или избежать его, обжаловав в суде постановление пристава. На это дано 10 дней с момента начала исполнительного производства (п. 6 ст. 9 закона № 119-ФЗ).

Организуя продажу имущества, служба судебных приставов назначает вознаграждение посредникам. Оно выплачивается за счет должника (п. 1 ст. 77 закона № 119-ФЗ). Если предприятие докажет незаконность взыскания, оно может претендовать на компенсацию потерь. Получить средства трудно, хотя право на возмещение убытков установлено статьей 1069 ГК РФ и подтверждено определением КС РФ от 20 февраля 2002 г. № 22-О. Деньги надо требовать с виновника: ИФНС или службы приставов (если она взыскивала средства, хотя инспекторы уже отменили или приостановили свое поручение). За подобные ошибки приставам уже приходилось расплачиваться (постановление ФАС ВВО от 19 октября 2005 г. № А17-215/10-2005). У компании, зря признанной должником, могут быть и потери, если ее имущество реализуют за бесценок. Их вернуть почти нереально.

Пенсионные новшества

Изменен не только НК РФ, но и закон о пенсионном страховании (Федеральный закон от 15 декабря 2001 г. № 167-ФЗ). Пенсионщики смогут без суда, а только с помощью приставов взыскивать недоимку по взносам, пеням и штрафам, если суммы не превышают 5000 рублей (для ПБОЮЛ) и 50 000 рублей (для юрлиц). Как этот предел рассчитывается, прямо не сказано. Судя по статье 25 закона № 167-ФЗ, он должен определяться исходя из каждого сообщения налоговиков о недоимке, направленного в ПФР. Их ИФНС обязана передавать в течение двух месяцев со дня выявления задолженности. Пенсионщикам же нужно за три месяца составить требование об уплате недоимки (п. 1 ст. 25.1 новой редакции закона № 167-ФЗ). Если оно проигнорировано, оформляется решение о взыскании. Порядок его исполнения близок к тому, что введен для ИФНС. Так записано в статье 25.1 закона № 167-ФЗ. Возможно, что на деле все будет иначе. Плательщик, получив требование, вспомнит о том, что пять месяцев назад (2 + 3) у него действительно были какие-то долги, но они давным-давно погашены. Об этом он сообщит в свое отделение ПФР и снимет вопрос.

И последнее. Закон № 137-ФЗ вводится с 2006 года, но суд обязан рассмотреть все иски, что поданы до этой даты, вне зависимости от их суммы. Вполне возможно, что в декабре инспекция не станет обращаться в суд с незначительными штрафами. Чиновникам проще подождать до января и взыскать этим суммы самостоятельно. Поэтому тем, кого несправедливо оштрафуют в конце 2005 года, нужно самим идти в суд.

Благодарим за помощь в подготовке материалов Владимира Ардашева, управляющего партнера ООО «ЮФ "Ардашев и партнеры"».