11.08.08 Дело, которого нет
Одна из основополагающих заповедей предпринимателя гласит: не пренебрегать составлением никаких документов, в том числе и предварительных соглашений. Ведь их наличие не только позволяет быть уверенным в серьезности намерений своего потенциального партнера, но и дает возможность бухгалтеру правильно учесть затраты по сделке, которая еще даже не заключена.
По рукам!
После того как будущие партнеры решили, что «сделке быть», один из первых вопросов, который им предстоит решить — это наличие «стартовых» денег. Как показывает практика, чаще всего в этом качестве используются всевозможные займы, предоставляемые участниками фирме, под эгидой которой зарождается новый бизнес. Впрочем, эти средства и расходуются весьма быстро — на закупку материалов, продукции для предполагаемой реализации, на поездки в командировки для налаживания отношений с потенциальными партнерами и пр.
Но даже несмотря на то, что проект пока только зарождается, и никаких оборотов еще и в помине нет, у бухгалтера уже появляется головная боль — например, ему необходимо учесть расходы, возникающие при исполнении... пока еще не существующей сделки.
Поэтому для того, чтобы облегчить жизнь счетоводу, а также обезопасить фирму от проблем при проверках, необходимо составить документ, в котором выражаются обоюдные намерения участников соглашения, а также основные шаги, которые будущие партнеры должны предпринять для того, чтоб их замысел был претворен в жизнь.
Предварительно договориться
Пожалуй, самым распространенным и надежным соглашением, заключаемым между начинающими новое дело предпринимателями, является предварительный договор. Главное его назначение состоит в том, чтобы связать участников будущей сделки обязательством, в соответствии с которым они в скором времени заключат обычное соглашение — или, как его еще называют, основное.
Не стоит путать предварительный договор с проектом обычного договора. Ведь проект — это «черновик» основного контракта, который в скором времени предстоит написать «набело». А указанное предварительное соглашение, кроме некоторых обязательных пунктов, включает условия о сроках предоставления партнером проекта основного договора и урегулировании разногласий, а также о назначении полномочных представителей для проведения разного рода переговоров. Кроме этого в нем оговаривается, кто из партнеров будет составлять проект основного контракта, и устанавливается ответственность сторон в случае необоснованного отказа от заключения соглашения.
Довольно часто в предварительном договоре назначается срок подписания основного. Впрочем, вместо этого можно воспользоваться статьей 429 Гражданского кодекса, в соответствии с которой указанную процедуру следует произвести в течение года. Этот срок считается соблюденным, если до его истечения стороны либо заключат основной контракт, либо одна из них направит другой предложение его заключить. В принципе, даже если время, отведенное сторонам на заключение соглашения, истекло, все равно никаких препятствий к подписанию последнего не возникнет. Однако только в пределах указанного срока стороны, подписавшие предварительный договор, могут требовать друг от друга заключения основного контракта на условиях, оговоренных ранее.
Стоит обратить внимание на то, что предварительному соглашению надо придать ту же форму, в которой планируется заключить основной договор. Но его регистрации все-таки можно избежать, даже если такое требование предъявляется к основному договору (п. 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 16 февраля 2001 г. № 59).
Все условия — к общему знаменателю
Если после изучения предварительного договора у партнера возникли возражения по какому-либо из его пунктов, то участник соглашения составляет протокол разногласий в трех экземплярах. Первый экземпляр он оставляет у себя, а два других возвращает автору предварительного договора.
Вышеуказанный документ состоит, как правило, из трех граф. В первую выписывается редакция спорного пункта из предварительного договора. Во второй создатель протокола излагает свою редакцию. Третья графа предназначена для разного рода примечаний (скажем, комментарии одной из сторон, в которых она мотивирует свою редакцию) согласуемого условия. Перед отправкой протокол подписывается руководителем фирмы или его заместителем.
В отдельных случаях партнер по сделке, составивший предварительный договор, может прийти к выводу, что предложенная редакция спорного условия для него по каким-то причинам неприемлема, и тогда он начинает разрабатывать протокол согласования разногласий. Такой документ составляется по тому же принципу, что и протокол разногласий. За тем лишь исключением, что добавляется еще одна графа — «Согласованная редакция», где представляется спорное условие с учетом требований обеих сторон.
Обычно при отправке предварительного договора, а также обоих протоколов, к ним прикладываются сопроводительные письма. Их составляет та же сторона, которая составляла предварительное соглашение или протокол, вместе с которым это письмо отсылается.
В сопроводительном письме должно содержаться предложение подписать предварительный договор или принять отредактированные условия основного договора. Кроме этого, в нем необходимо указать срок выполнения этих предложений. Обязательные реквизиты письма — адрес фирмы, по которому оно направляется, и должностное лицо (по общепринятому правилу — руководитель фирмы), который должен рассмотреть «преддоговорной» пакет документов.
Выразить намерение
Договор о намерениях довольно часто отождествляется с предварительным. Действительно, в первом указанном документе вполне могут содержаться некоторые условия, характерные для второго, например, о сроке подписания основного контракта.
Впрочем, некоторые юристы придерживаются такого мнения, что в договоре о намерениях фиксируется только желание договаривающихся сторон исполнить определенные обязательства, а не конкретные условия будущей сделки. Поэтому ставить между ним и предварительным договором знак равенства, скорее всего, нельзя.
Как правило, соглашение о намерениях содержит в себе условия о том, что оно само по себе еще не составляет договора, и что стороны не связаны его требованиями. Большинство таких документов не включают достаточно детальных формулировок, в соответствии с которыми можно определить, что стороны согласились заключить определенную сделку. Наоборот, для них очень характерны следующие формулировки: «...Настоящий договор является договором о намерениях и не налагает на его участников никаких финансовых и юридических обязательств».
Занести в протокол
Еще одним документом, содержащим некоторые условия будущих взаимодействий партнеров, является протокол о намерениях — соглашение, в котором стороны стремятся зафиксировать обоюдные обязательства по отдельным вопросам, или наоборот, выражают желание сохранить свободу в отношении каких-либо обязательств. Правда, составление этого документа, именуемого по-английски «protocol of intentions», является обычаем скорее для внешнеэкономической деятельности, чем для внутрироссийского бизнеса.
В целом данный документ мало чем отличается от договора о намерениях. Ведь даже «официальный» статус предварительного договора такой протокол приобретает при тех же условиях, что и указанное соглашение. Достаточно лишь включить в него положение, отражающее соответствующую волю сторон, например: «...данный протокол о намерениях имеет силу предварительного договора». В этом случае документ будет трактоваться уже как предварительный договор, и подписавшие его предприниматели в обязательном порядке принимают на себя изложенные в нем обязательства.
Расходы «на перспективу»
Итак, в каждом из вышеперечисленных документов, фиксирующих предварительную договоренность партнеров по бизнесу, бухгалтера в первую очередь будут интересовать условия, связанные с расчетами и платежами.
Как правило, в таких соглашениях партнеры прописывают общее условие о том, что «...все по расчеты производятся в российских рублях в сумме, соответствующей сумме в у. е. по курсу ЦБ РФ на дату совершения платежа».
Кроме того, в предварительных соглашениях может быть предусмотрено требование, согласно которому один из участников проекта должен, например, арендовать помещение для будущего склада и сделать там ремонт. Соответственно, неминуемо возникнут расходы. В этой связи отметим: хотя перечень затрат в 25-й главе Налогового кодекса и открыт, существует общее правило, согласно которому все расходы должны быть экономически обоснованы, документально подтверждены и непосредственно связаны с деятельностью, направленной на получение доходов. Применительно к аренде помещения существует достаточно простой выход из сложившейся ситуации. Итак, компания заключает с будущим арендодателем самостоятельный договор подряда, а оплата по нему идет в счет арендных платежей. Но в этом случае у фирмы появится доход от реализации подрядных работ и соответствующий НДС. Однако есть в этом и свои плюсы: можно учесть расходы на материалы и проведение работ (п. 1 ст. 704 ГК РФ).
Кроме того, можно обосновать и предварительные затраты, записав в основном договоре, что положения последнего распространяются на отношения сторон до его заключения (п. 2 ст. 425 ГК).
Обратите внимание: благодаря предварительному соглашению у бухгалтера не возникнет проблем с учетом, даже если после его подписания планы предпринимателей изменились, и они решили отказаться от запланированного ранее проекта. В этом случае счетовод может отнести всю сумму на убытки.
комментарий специалиста
Договор о намерениях поможет бухгалтеру не только в случае удачной работы проекта, но и в том случае, если задумки предпринимателей обратились в прах
Опасный задаток
Бывает, что будущие компаньоны договариваются о внесении задатка. Под ним подразумевается сумма, которую одна из сторон передает другой в счет причитающихся с нее платежей по договору в доказательство его заключения и в обеспечение исполнения (п. 1 ст. 380 ГК). Если вдруг основной контракт не будет заключен, и в этом виновна сторона, выдавшая задаток, он остается у другой стороны. А если от подписания договора уклоняется контрагент, получивший задаток, с него взыскивают сумму платежа в двойном размере (п. 2 ст. 381 ГК).
В судебной практике нет определенности относительно того, можно ли вообще выдавать задаток в рамках предварительного соглашения. Например, некоторые арбитры считают, что это возможно, поэтому в спорных ситуациях, когда не был заключен основной договор, они взыскивают сумму задатка с отказавшейся стороны (постановления Федеральных арбитражных судов Волго-Вятского округа от 11 ноября 2005 г. № А17-150/3-2005, Северо-Западного округа от 21 января 2004 г. № Ф04/297-2312/А45-2004). Другие судьи склонны рассматривать задатки как частный случай авансового платежа. Поэтому если партнер вдруг откажется от заключения основного контракта, взыскать перечисленные деньги можно будет не в двойном, а только в однократном размере (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17 июня 2004 г. № Ф04/3281-399/А67-2004).
