10.11.08 Подарок «дочке»
Сегодня участники гражданско-правового оборота пользуются практически полной свободой экономической деятельности. Однако несогласованность ряда положений частного и публичного права может приводить к неприятным последствиям. Рассмотрим, какой ребус предложил законодатель коммерческим предприятиям, желающим безвозмездно передавать имущество.
Налог на прибыль
Логику налога на прибыль в отношении доходов можно сформулировать одной фразой — любой доход, полученный организацией, включается в облагаемую базу по налогу на прибыль. Однако из этого правила есть ряд исключений, которые перечислены в ст. 251 НК РФ. Из указанного в данной статье списка отдельно выделим положения, подходящие для решения рассматриваемой нами проблемы. Так, согласно пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ, в налоговую базу по налогу на прибыль не включаются доходы в виде безвозмездно полученного имущества при условии, что доля передающей организации составляет более 50% в уставном капитале дочерней.
Есть, правда, и ограничения: если в течение года со дня получения имущества (за исключением денег!) его передают третьим лицам, налог заплатить придется. Рассмотрим указанное на примере.
Пример
ЗАО «Времена года» входит в состав учредителей двух компаний: ЗАО «12 месяцев» (доля участия — 60%) и ЗАО «Падчерица» (доля участия — 70%). В текущем году имели место следующие операции: сначала ЗАО «Времена года» безвозмездно передало офисную мебель ЗАО «Падчерица» и так же безвозмездно перечислило 15 000 000 рублей ЗАО «12 месяцев». В свою очередь, ЗАО «Падчерица» передало указанную мебель ЗАО «Мачеха».
В результате проведенных операций ЗАО «Времена года» будет вынуждено включить стоимость офисной мебели в базу по налогу на прибыль, так как имущество до истечения года передано третьему лицу (ЗАО «Мачеха»). А вот ЗАО «Падчерица» этот налог платить не должна (Письмо Минфина России от 23 января 2008 г. № 03-03-05/2). Остальные участники рассматриваемых правоотношений тоже избавлены от данной выплаты.
Испытание логикой
Однако применение рассматриваемых положений Налогового Кодекса входит в противоречие с гражданским законодательством. Так, безвозмездная передача имущества в рамках гражданского права может быть квалифицирована в качестве дарения. Квалифицирующим признаком договора дарения является именно безвозмездность передачи имущества.
Гражданское законодательство ограничивает максимальный размер подарка, адресуемого одним коммерческим лицом другому, суммой в 5 МРОТ (ст. 575 ГК РФ). Связано это с тем, что основная цель деятельности коммерческой организации — извлечение прибыли, в то время как безвозмездная передача имущества к таковому явно не относится.
Напомним, что согласно ст. 168 ГК РФ, сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, признается ничтожной.
Однако с точки зрения налогового законодательства в отношении стоимости передаваемого имущества (от «мамы» к «дочке» и наоборот) не установлены какие-либо ограничения при применении положений пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. Получается довольно странная ситуация, когда Налоговый Кодекс предусматривает легальные последствия сделки, изначально недействительной с точки зрения гражданского права. Финансовое ведомство, разрешая передавать имущество, игнорирует указанное противоречие (Письмо Минфина России от 9 ноября 2006 г. № 3-03-04/1/736). Недоработку законодателя приходится разрешать судам.
Понятие «безвозмездность» трактуется гражданским правом как отсутствие какого-либо встречного предоставления со стороны получателя.
Суды говорят — нет!
В Постановлении ФАС Московского округа от 30 июня 2005 г. по делу № КА-А40/3222-05 сказано буквально следующее: «...применение положений п. 11 ст. 251 НК РФ возможно при условии передачи имущества безвозмездно с соблюдением норм действующего законодательства, в частности требований ст. 575 ГК РФ». Стоит добавить, что в данном случае арбитры разбирали конфликт вокруг небезызвестной нефтяной компании ЮКОС.
Аналогичная позиция выражена в Постановлении ФАС Московского округа от 5 декабря 2005 г. по делу № КА-А40/11321-05. Безвозмездную передачу денежных средств судьи признают иногда и схемой ухода от налогообложения. Так, в Постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 31 мая 2006 г. по делу № Ф04-3157/2006(22930-А75-40) было отражено решение, вынесенное также не в пользу налогоплательщика, но аргументация была иной. При этом был сделан вывод о том, что действия организации по передаче средств не преследуют какие-либо хозяйственные цели, а совершены с целью избежания налогообложения данной суммы.
Суды говорят — да!
Но в последнее время в судебной практике все чаще фигурируют выводы, согласно которым п. 4 ст. 575 ГК РФ в рассматриваемом случае неприменим. В Постановлении ФАС Поволжского округа от 6 декабря 2007 г. № А65-5602/2007-СА1-7 арбитры обращают внимание на другие статьи Гражданского Кодекса: «Из смысла п. 2 ст. 1 и ст. 209 ГК РФ следует, что собственник имущества вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и иным правовым актам, и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц, и вправе сам определять способы использования своего имущества. При наличии на то воли собственника, он вправе и безвозмездно отчуждать свое имущество в пользу других лиц без каких-либо имущественных обязательств со стороны последних». А например, в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2007 г. № 09АП-10525/2007-АК, отмечено: «...довод налогового органа о том, что положения пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ могут применяться налогоплательщиком только с учетом требований положений ст. 575 ГК РФ, предусматривающих возможность дарения имущества (безвозмездной передачи имущества) между юридическими лицами, стоимость которого не может превышать 5 МРОТ (500 руб.), является несостоятельным как противоречащий положениям п. 2 ст. 3 ГК РФ, п. 1 ст. 11, п. 2 ст. 248, пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ».
Как поступить?
Есть смысл попытаться избежать неприятностей, связанных с судебными тяжбами. Для этого участники экономического оборота могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Поэтому представляется возможным заключить соглашение, предметом которого будет предоставление финансовой помощи от одного из участников общества. Такое решение позволит обойти противоречия между Налоговым и Гражданским кодексом. Но фискалы могут обратить внимание на несущественное отличие данного соглашения от договора дарения. Несомненно, что, как и при вкладе в имущество общества, передающая сторона в данном случае преследует определенный коммерческий интерес, выражающийся в ожидании прибыли. Однако законодатель не ставит возможность признания того или иного договора дарением в зависимости от целей, которые преследует сторона, безвозмездно передающая имущество. И если контролеры придут к такому заключению, неприятностей избежать не удастся.
Выходит, что точных рекомендаций, равно как и описания алгоритмов безопасных действий, налогоплательщику дать невозможно. И причиной тому — невнятное разрешение рассматриваемого вопроса законодателем.
ссылка на закон
Положениями пп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ не установлены какие-либо ограничения по стоимости безвозмездно передаваемого имущества (размера безвозмездно передаваемых денежных средств), а также не установлены порядок и цели использования полученного имущества (денежных средств) принимающей организацией.
