06.10.10 Какие аргументы помогут защитить выгодный учет безнадежных долгов

Спорные ситуации

Претензии налоговиков

Аргументы в защиту компании

Учет дебиторской задолженности в расходах

Общество признает «дебиторку» в расходах на основании двух документов: – акта судебного пристава о невозможности взыскания;

Окончание исполнительного производства не является основанием для признания долга безнадежным (определение ВАС РФ от 25.08.08 № 10637/08, письмо Минфина России от 17.03.08 № 03-03-06/1/184). Кроме того, организация

Минфин России и суды признают эти обстоятельства основанием для списания долга в расходы (письма от 12.04.10 № 03-03-05/80, от 27.02.10 № 03-03-06/2/35, от 02.12.09 № 03-03-06/1/781, постановления ФАС Центрального от 15.12.09

– постановления об окончании исполнительного производства и возвращении исполнительного листа

вправе повторно предъявить лист к исполнению в пределах срока исковой давности (постановления ФАС Западно-Сибирского от 05.11.08 № Ф04-6742/2008(15365-А46-40), Северо-Кавказского от 19.04.10 № А32-15410/2008-59/155-2009-51/188 округов)

№ А35-4417/07-С10, Восточно-Сибирского от 11.01.09 № А33-16180/06-Ф02-6655/08 округов). Причем даже если налогоплательщик повторно не предъявлял лист к исполнению. Это является правом, а не обязанностью организации (определение ВАС РФ от 07.03.08 № 2727/08, постановление ФАС Московского округа от 02.02.09 № КА-А40/13269-08-П-2)

Не предпринимая мер по истребованию долга, компания по истечении срока исковой давности списывает его

Безнадежными признаются долги, взыскание которых невозможно (п. 2 ст. 266 НК РФ). Если же организация могла, но не взыскивала «дебиторку», то она не имеет права учесть ее в расходах (постановление ФАС Центрального округа от 16.03.06 № А08-4755/05-9)

НК РФ не ставит списание долга в зависимость от действий по его взысканию (письма Минфина России от 13.01.09 № 03-03-06/1/3, от 25.11.08 № 03-03-06/2/158). Такие же выводы содержатся и в постановлениях ФАС Западно-Сибирского от 07.04.10 № А03-5968/2009, Московского от 24.06.10 № КА-А40/6181-10, Поволжского от 15.01.09 № А55-5612/2008 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 20.05.09 № ВАС-5681/09) округов

Организация списывает долг много позже периода истечения срока давности на основании приказа руководителя

Статья 272 НК РФ не дает права выбирать период списания задолженности. Просроченная «дебиторка» относится к расходам того периода, в котором истек срок ее исковой давности (постановление Президиума ВАС РФ от 15.06.10 № 1574/10). Или когда должник был ликвидирован (письмо Минфина России от 02.03.10 № 03-03-06/1/100).

А отражать списание долга в текущем периоде общество вправе, только если период возникновения расхода не известен (постановления ФАС Московского от 12.01.09 № КА-А40/12718-08, Западно-Сибирского от 11.12.09 № А27-5270/2009 округов)

Подпункт 2 пункта 2 статьи 265 НК РФ не исключает возможность списания задолженности в последующих периодах. В частности, когда организация убедится, что деньги все-таки не удастся вернуть (постановления Президиума ВАС от 15.04.08 № 15706/07, ФАС Западно-Сибирского от 07.04.10 № А03-5968/2009, Московского от 24.11.09 № КА-А40/12391-09 округов)

Организация признает долг в расходах много позже ликвидации должника, на основании приказа директора

Суды не оспаривают такую возможность (постановления ФАС Московского от 11.03.09 № КА-А40/1255-09, Уральского от 28.04.09 № Ф09-2475/09-С3(оставлено в силе определением ВАС РФ от 27.08.09 № ВАС-10644/09) округов). Ведь компания могла просто не знать о ликвидации (постановление ФАС Уральского округа от 11.05.10 № Ф09-3393/10-С3)

Сумму «дебиторки» общество списывает на основании акта инвентаризации, приказа директора и акта сверки. При этом иные первичные документы отсутствуют

Этих документов недостаточно. В любом случае нужны договор, накладные, акты и т. д. (к примеру, письмо УФНС по г. Москве от 21.12.09 № 16-15/134520). Такую первичку нужно хранить четыре года (постановление ФАС Уральского округа от 12.03.08 № Ф09-588/08-С3). И даже если этот срок уже истек, но нет актов об уничтожении бумаг, то списать долг в расходы все равно не получится (постановление Федерального Волго-Вятского округа от 28.07.10 № А82-7476/2009)

НК РФ не содержит перечня документов, на основании которых можно списать долг. Здесь действует главное требование – расходы нужно документально подтвердить. Согласно пункту 77 Положения по ведению бухгалтерского учета и отчетности (утв. приказом Минфина России от 29.07.98 № 34н), для этого необходимы данные инвентаризации, письменное обоснование и приказ руководителя. Но судебной практики в пользу налогоплательщика мы не нашли

Компания включает дебиторскую задолженность в расходы при отсутствии договора в письменном виде

В этом случае невозможно определить срок, с которого начинается течение срока исковой давности. И наличие иных документов, к примеру, платежных поручений, не исправит ситуацию (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.08.07 № Ф04-5734/2007(37452-А03-15), оставлено в силе определением ВАС РФ от 26.11.07 № 14588/07)

К примеру, из положений главы 30 ГК РФ следует, что для договора купли-продажи письменная форма не обязательна. Значит, сумму долга и дату его образования могут подтвердить другие первичные документы (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 06.02.07 № А82-7890/2005-15)

Организация списывает «дебиторку» в полном размере. При этом она имеет встречный долг перед этим же контрагентом

Налоговики признают в расходах долг только за минусом встречной «кредиторки». Мол, организация может погасить часть долга зачетом. Суды поддерживали инспекцию, если стороны были взаимозависимыми или же договор содержал условие о возможности зачета (постановления ФАС Волго-Вятского от 16.11.09 № А29-7170/2008, Западно-Сибирского от 19.08.09 № Ф04-6065/2008(12933-А67-26) (оставлено в силе определением ВАС РФ от 31.12.09 № ВАС-16876/09) округов)

НК РФ не ограничивает размер списываемого долга при наличии встречной задолженности (письмо Минфина России от 16.03.10 № 03-03-06/1/142). Суд также может не принять во внимание претензии проверяющих (постановление ФАС Уральского округа от 04.06.09 № Ф09-3582/09-С3, оставлено в силе определением ВАС РФ от 14.10.09 № ВАС-12679/09)

Налогоплательщик списывает «дебиторку», во взыскании которой отказано судом

В статье 266 НК РФ указаны четкие основания признания долга безнадежным. Задолженность, которую суд отказался взыскивать, не является таковой (письма Минфина России от 18.09.09 № 03-03-06/1/591, от 02.02.06 № 03-03-04/1/72)

Чиновники не оспаривают сам факт наличия долга у организации, несмотря на отказ суда во взыскании. Поэтому по истечении срока исковой давности компания может списать его как безнадежный

Долг состоит из отдельных платежей. Срок давности компания исчисляет отдельно по каждому платежу и по истечении трех лет списывает их

Частичную оплату, поступившую от должника после образования просроченного долга, налоговики могут расценить как признание всей задолженности. А это обстоятельство прерывает течение срока исковой давности

Если должник признает только лишь часть задолженности, это еще не означает, что с остальной ее частью он также согласен (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.05.08 № Ф08-2526/2008)

Общество списывает безнадежный долг с истекшим сроком давности, при этом должник находится в процессе банкротства

Если конкурсное производство в отношении должника еще не завершено, а компания в установленном порядке включена в реестр кредиторов, то списывать безнадежный долг нельзя (письмо Минфина России от 21.04.06 № 03-03-04/1/380). Это правило действует независимо от истечения в этот период срока давности задолженности (постановление ФАС Московского округа от 19.03.10 № КА-А40/1782-10, оставлено в силе определением ВАС РФ от 09.07.10 № ВАС-9179/10). Списать «дебиторку» можно только после официального признания должника банкротом и исключения его из ЕГРЮЛ (письмо Минфина России от 11.04.08 № 03-03-06/1/276)

В пункте 2 статьи 266 НК РФ в качестве отдельного основания для признания долга безнадежным является истечение срока исковой давности. Компания может просто не знать о том, что ее должник проходит процедуру банкротства. Судебной практики мы не нашли, но можно воспользоваться доводами по делу, когда компания списала долг много позже ликвидации должника, поскольку не знала об этом (постановление ФАС Уральского округа от 11.05.10 № Ф09-3393/10-С3)

Компания признает в качестве безнадежного долга стоимость акций ликвидированного общества

Такой расход НК РФ не предусмотрен (письма Минфина России от 30.10.07 № 03-03-06/2/196, от 15.03.06 № 03-03-04/1/235, постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.05.08 № А05-6693/2007)

Суды признают такие расходы обоснованными (постановления Президиума ВАС РФ от 09.06.09 № 2115/09, Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 11.01.10 № А05-7647/2009)

Общество списывает долг с истекшим сроком давности по договору беспроцентного займа

Заемные средства не признаются ни доходом, ни расходом (п. 12 ст. 270, подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Кроме того, беспроцентный заем не направлен на получение дохода. Поэтому просроченный долг по такому договору не является обоснованным расходом (постановление ФАС Северо-Западного округа от 19.05.08 № 19.05.08 № А42-9501/2005)

Положения НК РФ о том, что займы не учитываются в доходах и расходах, исходят из возвратного характера отношений. Что в данном случае нарушено. Кроме того, в НК РФ нет запрета на признание в расходах безнадежных долгов по займам (постановление ФАС Уральского от 11.01.08 № Ф09-10201/07-С2 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 15.05.08 № 4335/08), Северо-Западного от 08.02.10 № А05-7369/2009 округов)

Компания прощает своему контрагенту часть долга по мировому соглашению

Прощение части долга признается безвозмездной операцией и не может учитываться в расходах (письмо Минфина России от 21.08.09 № 03-03-06/1/541)

Без прощения части долга должник мог отказываться возвращать оставшееся. Поэтому у кредитора были обоснованные причины так поступить. Кроме того, если последний предпринимал меры по взысканию, то прощение долга нельзя признать дарением (постановление Президиума ВАС от 15.07.10 № 2833/10)

Компания списала долг в расходы, поскольку должник был исключен из ЕГРЮЛ в упрощенном порядке

Для исключения достаточно, чтобы юридическое лицо в течение последних 12 месяцев не представляло отчетность и не осуществляло операции по счетам (ст. 12.1 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ). Поскольку оно может быть обжаловано кредиторами, то списание долга неправомерно (письма Минфина России от 07.07.08 № 03-03-06/1/309, от 27.07.05 № 03-01-10/6-347)

В пункте 3 статьи 49 ГК РФ прямо указано, что после исключения из ЕГРЮЛ компания теряет свою правоспособность. Поэтому, если в реестре есть запись о ликвидации, не важно, в каком порядке долг признается безнадежным. Кредитор самостоятельно определяет целесообразность обращения в суд для признания должника банкротом. Часто это невыгодно, так как имущество у таких юрлиц обычно отсутствует

Учет кредиторской задолженности в доходах

Компания признает «кредиторку» доходом в периоде издания приказа руководителя, а не в периоде истечения срока исковой давности

Выбирать срок списания «кредиторки» компания не вправе. Обязанность признать доходы не зависит от проведения инвентаризации и издания приказа. Такие выводы содержатся в постановлениях Президиума ВАС РФ от 08.06.10 № 17462/09, а также ФАС Западно-Сибирского от 22.04.10 № А27-18504/2009 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 01.07.10 № ВАС-8633/10), Московского от 26.11.09 № КА-А40/12384-09 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 10.03.10 № ВАС-2635/10) округов

Согласно пункту 78 Положения по ведению бухгалтерского учета, «кредиторка» с истекшим сроком исковой давности списывается на основании данных инвентаризации, письменного обоснования и приказа руководителя. Отсутствие этих документов исключает признание доходов (постановления Президиума ВАС РФ от 15.07.08 № 3596/08, ФАС Дальневосточного от 25.01.10 № Ф03-8058/2009 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 20.05.10 № ВАС-5700/10), Уральского от 17.02.10 № Ф09-564/10-С3 округов)

Компания не включила в доход долг, хотя кредитор был ликвидирован

Ликвидация кредитора является основанием для признания дохода (письмо Минфина России от 01.10.09 № 03-03-06/1/636). Доводы компании о том, что она не знала о ликвидации, для суда значения не имеют (постановление ФАС Уральского округа от 25.01.10 № Ф09-10607/09-С3)

О том, что ликвидация кредитора является основанием для списания безнадежного долга, прямо в пункте 18 статьи 250 НК РФ не сказано. Кроме того, организация может совсем не знать о факте ликвидации должника. Но выигранных налогоплательщиком споров мы не нашли

Векселедатель, несмотря на ликвидацию держателя переводного долга, не включает кредиторскую задолженность в доходы

По мнению суда, компания должна либо включить долг в доходы, либо доказать факт передачи векселей новому векселедержателю (постановление ФАС Поволжского округа от 03.05.07 № А55-11375/2006 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 21.01.08 № 13630/07))

Ликвидация организации, на которую был переведен вексель, не означает прекращения обязательств у векселедателя. Вексель мог быть передан другому лицу (постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.02.10 № А13-7123/2009 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 08.07.10 № ВАС-8219/10)). Но доказывать факт передачи налогоплательщик не обязан

Компания передает выделившейся из нее организации «кредиторку», не признавая ее доходом

Реорганизация, по мнению налоговиков, может быть признана «иным» основанием, которое влечет признание долга в доходах. Но судебных дел в пользу этой позиции мы не нашли

Перемена лиц в обязательстве не влечет изменения срока давности и порядка его исчисления (ст. 201 ГК РФ).При реорганизации долг не списывается, поэтому обязанности признавать его в доходах нет (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.03.08 № А43-18356/2007-40-620)

Должник присоединяется к кредитору, но правопреемник долг в доходах не учитывает

По статье 413 ГК РФ обязательство прекращается при совпадении должника и кредитора в одном лице. Это можно признать иным основанием, влекущим обязанность признать долг в доходах, учитываемых при исчислении налога на прибыль (письмо Минфина России от 07.10.09 № 03-03-06/1/655, письмо УФНС России по г. Москве от 07.04.09 № 16-15/033044)

Если в результате реорганизации должник совпал с кредитором, то задолженность между ними не включается во вступительный баланс нового общества (п. 13 Методических указаний, утв. приказом Минфина России от 20.05.03 № 44н). Этот довод можно использовать и для налогового учета. Тем более что у правопреемника не возникает экономической выгоды в смысле статьи 41 НК РФ

Компания не списывает кредиторскую задолженность на основании того, что прервался срок давности

Не каждое действие действительно прерывает срок давности. Это не относится, к примеру, к подаче иска в суд с нарушением подведомственности или подсудности. Или к действиям, совершаемым за пределами трехлетнего срока (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 04.05.10 № А43-37144/2009, Восточно-Сибирского от 09.02.10 № А10-3711/2009 округов соответственно)

О признании долга может свидетельствовать, например, подписание акта сверки с контрагентом (постановление ФАС Западно-Сибирского от 30.06.08 № Ф04-3977/2008(7440-А27-15)). Или частичное погашение задолженности (постановление ФАС Московского округа от 21.04.06, 17.04.06 № КА-А40/3044-06). Или же переписка с кредиторами (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.05.08 № Ф04-2590/2008(4092-А70-26))

Долг по депонированной зарплате компания списывает через три года, а не через три месяца

Налоговики могут воспользоваться позицией Минфина России, которую он высказывал ранее. А именно то, что долг по зарплате включается в состав доходов после истечения срока давности, установленного ТК РФ, то есть по прошествии трех месяцев (письмо Минфина России от 07.10.09 № 03-03-06/1/651). Но судебных дел в пользу налогового органа мы не нашли

Общий срок исковой давности установлен в статье 196 ГК РФ и составляет три года. Его и нужно применять организации при определении момента списания кредиторской задолженности. А срок в три месяца устанавливает лишь сроки обращения работника в суд, а не к работодателю (письма Минфина России от 22.03.10 № 03-03-06/1/161, ФНС России от 06.10.09 № 3-2-06/109)