06.08.07 Как финансовая разведка может помешать работе компании

В ЭТОЙ СТАТЬЕ:
Почему компания не узнает о том,что на нее собрали досье
В чем отличие контролируемой легализации от уголовно наказуемой
Как ФСФМ помогает налоговикам в борьбе с фирмами-«однодневками»

Елена Диркова, генеральный директор ООО «Бизнес-бухгалтер»

Контрольная деятельность Федеральной службы по финансовому мониторингу, структуры, призванной противодействовать легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, может коснуться практически любой компании. Ведь полномочия финансовых разведчиков достаточно широки, а получаемая информация может относиться практически к любой сфере бизнеса. Финансовый мониторинг сегодня - мощная информационная система, возможности которой не стоит недооценивать.

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Илья АНТОНЕНКО, финансовый директор группы лизинговых компаний «Северная Венеция» (Санкт-Петербург), ведущий эксперт «Национальной консалтинговой компании»:
- Мы как лизинговая компания постоянно взаимодействуем с ФСФМ - практически ежедневно отправляем уведомления о совершении операций, подлежащих обязательному контролю, то есть о передаче в лизинг имущества на сумму свыше 600 тыс. руб. Недавно ФСФМ проверила наши компании на предмет выполнения законодательства. По итогам проверки мы избежали штрафных санкций, что, как показывает арбитражная практика, очень редкий случай, особенно для Москвы и Санкт-Петербурга. Что касается компаний, не подлежащих непосредственному контролю со стороны ФСФМ, то им следует иметь в виду, что банки в любом случае информируют службу о платежах на сумму свыше 600 тыс. руб. независимо от их характера. Особое внимание службы вызывают операции с ценными бумагами и беспроцентные займы. Если работник ФСФМ посчитает, что сделка имеет запутанный характер, то соответствующий сигнал может быть отправлен в орган МВД, занимающийся экономическими преступлениями. Лизингополучателям дополнительно надо учесть, что любой лизинговый платеж, заплаченный за лизингополучателя третьим лицом, привлечет внимание службы, так как по критериям ФСФМ такая операция является априори подозрительной.

Несомненно, что легализация доходов, полученных преступным путем, нарушает права и законные интересы граждан, общества и государства. Однако, учитывая тот факт, что в назначении платежа обычно не пишут «Легализация доходов», Росфинмониторингу предоставлено право контролировать практически любые крупные операции с денежными средствами. Поэтому с контрольными мероприятиями по противодействию легализации уже сталкивались многие компании. И далеко не всегда такие мероприятия проходят безболезненно для нормальной хозяйственной деятельности фирмы.

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Игорь РЕКЕЦ, исполнительный директор ЗАО «Аспект»:
- Масштабы государственного контроля иллюстрирует статистика. В 2005 году в органы финансовой разведки направлено 3,2 млн сообщений о подконтрольных операциях на общую сумму 25,8 трлн руб. Для сравнения: размер ВВП в России за этот год составил 21,7 трлн руб.

На сегодняшний день в центральной базе данных уже свыше 7 млн сообщений, и каждый день приходит еще по 15-20 тыс. новых. Все эти сообщения обрабатываются и заносятся в базу. Как показывает статистика, 30-40 процентов сообщений вызывает подозрение, которое подтверждается в 10-15 процентах случаев. За 2006 год ФСФМ передала в МВД свыше 2 тыс. дел на сумму 245 млрд руб. - почти вдвое больше, чем в прошлом году.

Финансовый мониторинг сегодня - мощная информационная система, возможности которой не стоит недооценивать

СБОР ИНФОРМАЦИИ - ТОЖЕ ПРОТИВОДЕЙСТВИЕ

Федеральный закон от 07.08.01 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», которым в том числе установлены полномочия Росфинмониторинга, по существу создает правовой механизм формирования единой информационной базы об определенных операциях с денежными средствами и иным имуществом. Закон № 115-ФЗ помогает выявлению подозрительных лиц путем тотального контроля над определенными имущественными операциями.

Статья 3 Закона № 115-ФЗ определяет легализацию (отмывание) доходов, полученных преступным путем, следующим образом. Это придание правомерного вида владению, пользованию или распоряжению денежными средствами или иным имуществом, полученными в результате совершения преступления. Значит, необходимым условием легализации является незаконное завладение имуществом в результате доказанного преступления. Однако правосудие в уголовной сфере может осуществлять исключительно суд. Никто не может быть признан виновным в совершении преступления иначе как по приговору суда (п. 2 ст. 8 УПК РФ). А до вступления приговора в законную силу действует презумпция невиновности (ст. 14 УПК РФ).

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- На самом деле в Законе № 115-ФЗ заложен подход к определению легализации, который является общим для государств, входящих в группу ФАТФ. Доказанность преступления не является необходимым условием легализации, поскольку самой легализацией занимаются лица, хотя уже и совершившие преступления, но еще в подавляющем большинстве случаев не отвечавшие за него перед законом. Поэтому необходимым условием легализации правильнее считать сам факт объективного совершения преступления. При этом контроль финансовых потоков позволяет выявить следы совершенных преступлений и начать их расследование.

Значительные денежные средства, полученные преступным путем, чаще всего проявляются при вложениях в бизнес, в дорогостоящую недвижимость и в случае личного потребления физическими лицами. Именно по таким крупным расходам и идентифицируют лиц, владеющих капиталами.

ОРГАНИЗАЦИЯ КОНТРОЛЯ

Информацию Росфинмониторингу предоставляют «организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом» (ст. 5 Закона № 115-ФЗ). В частности, к «информаторам» относятся кредитные, страховые, лизинговые организации, профессиональные участники рынка ценных бумаг, организации федеральной почтовой связи, организующие и проводящие основанные на риске игры, оказывающие посреднические услуги при сделках купли-продажи недвижимого имущества (ст. 7 Закона № 115-ФЗ).

Таким образом, если компания планирует продать оборудование по лизинговой схеме либо собирается выступать посредником при купле-продаже недвижимости, надо учитывать, что сведения о ней будут переданы в ФСФМ. Также в финансовом мониторинге участвуют адвокаты, нотариусы и лица, оказывающие бухгалтерские или юридические услуги (ст. 7.1 Закона № 115-ФЗ). При передаче информации в ФСФМ они должны руководствоваться постановлением Правительства РФ от 16.02.05 № 82.

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Алексей АРХИЕРЕЙСКИЙ, управляющий партнер юридической компании «ЭкспертФинанс»:
- Закон № 115-ФЗ возлагает на консультантов достаточно принципиальные обязательства. В соответствии с пунктом 1 статьи 7.1 Закона № 115-ФЗ адвокаты, нотариусы и лица, оказывающие юридические или бухгалтерские услуги, должны идентифицировать клиентов, организовывать внутренний контроль, фиксировать и хранить информацию при сделках с недвижимостью, управлении денежными средствами, ценными бумагами или иным имуществом. А также при создании организаций, обеспечении их деятельности или управлении ими и при купле-продаже компаний.

Причем активное вовлечение юристов, консультантов и нотариусов является предметом специальных усилий ФАТФ. Соответствующие рекомендации и примеры приведены в Отчете ФАТФ по типологиям отмывания преступных доходов и финансирования терроризма за 2003-2004 годы (этот отчет доведен до сведения кредитных организаций Указанием оперативного характера ЦБ РФ от 17.08.04 № 100-Т).

В частности, в качестве примера, когда консультант участвует в схеме, в Отчете указаны следующие ситуации. «Квалифицированный бухгалтер использовался синдикатом для открытия банковских счетов и регистрации компаний. Кроме того, он также консультировал принципалов по вопросам размещения капитала». Или «они помогли привлечь ряд кредитов и оказывали содействие в подготовке различных юридических мероприятий.

Но основными источниками информации для ФСФМ являются банки. Ведь без банковских услуг в бизнесе не обойтись. Причем если банк нарушит требования, связанные с противодействием легализации, это может повлечь аннулирование лицензии (ст. 13 Закона № 115-ФЗ). По этой причине за 2006 год Центральный банк отозвал лицензии более чем у 50 коммерческих банков.

Также за несообщение сведений в ФСФМ установлена административная ответственность по статье 15.27 КоАП РФ. За нарушение предусмотрен штраф для должностных лиц от 10 тыс. до 20 тыс. руб., для юридических лиц - от 50 тыс. до 500 тыс. руб. или административное приостановление деятельности на срок до 90 суток.

«Доказанность преступления не является необходимым условием легализации»

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Александр АНИЩЕНКО, аудитор:
- Действительно, основную нагрузку по выполнению финансового контроля за легализацией доходов, полученных преступным путем, несут банки. При этом Банк России (например, информационное письмо от 29.11.02 № 2) прямо требует от банков сообщать в Росфинмониторинг обо всех подлежащих обязательному контролю операциях вне зависимости от того, имеют ли они очевидный экономический смысл. Из этого следует, что никакие дружеские отношения с банком (если только он не является аффилированным) не спасут клиента от «доноса».

А вот хорошие отношения с аудиторской компанией, наоборот, могут в этом случае ему помочь. Несмотря на то что аудиторы также обязаны передавать информацию в Росфинмониторинг (письмо Минфина России от 27.06.05 № 07-03-01/647) и за невыполнение этого требования могут быть подвергнуты административной, гражданской и уголовной ответственности, никто из них сообщать не торопится. Как раз наоборот своевременное привлечение аудиторов (юристов, налоговых консультантов) еще на стадии планирования сделки, как правило, позволяет провести ее таким образом, чтобы избежать внимания контролирующих органов. Иногда удается минимизировать негативные последствия даже если сомнительная (с точки зрения контролеров) сделка уже была совершена. Ведь то, что сделка подконтрольна, еще отнюдь не означает ее незаконности. При этом аудиторы ничем особо не рискуют - они сами участвуют в составлении тех документов налогоплательщика, которые помогут избежать наказания.

ПОДКОНТРОЛЬНЫЕ ОПЕРАЦИИ

Перечень операций, подлежащих обязательному контролю, установлен в статье 6 Закона № 115-ФЗ. Это все без исключения сделки с недвижимым имуществом на сумму, равную или превышающую 3 млн руб.

А также определенные операции с денежными средствами на сумму, равную или превышающую 600 тыс. руб., в частности:

• снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности;
• внесение физическим лицом в уставный капитал компании денежных средств в наличной форме;
• зачисление денежных средств на счет или списание денежных средств со счета юридического лица, период деятельности которого не превышает трех месяцев со дня его регистрации. Либо зачисление денежных средств на счет или списание денежных средств со счета юридического лица, если операции по указанному счету не производились с момента его открытия;
• получение или предоставление имущества по договору финансовой аренды (лизинга); • переводы денежных средств, осуществляемые некредитными организациями по поручению клиента;
• предоставление юридическими лицами, не являющимися кредитными организациями, беспроцентных займов физическим лицам и (или) другим юридическим лицам, а также получение такого займа.

По этим же основаниям под контроль подпадают операции и в иностранной валюте на те же суммы в рублевом эквиваленте.

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Следует отметить, что на повестке дня регулярно встает вопрос об увеличении предельного размера операций, подлежащих обязательному контролю.

Во-первых, этому способствует уровень инфляции. И в настоящий момент сумма в 600 тыс. руб. совсем не так значительна, как в 2001 году.

Во-вторых, Росфинмониторингу все более сложно справляться с постоянно увеличивающимся числом сообщений о подконтрольных операциях. Но с другой стороны, даже если не все сообщения обрабатываются, они позволяют создать полную базу операций. И чем меньше предельная сумма контроля, тем полнее такая база.

СВЕДЕНИЯ О СДЕЛКЕ

Сведения об операциях, подлежащих обязательному контролю, представляются непосредственно в Росфинмониторинг не позднее следующего рабочего дня после совершения операции.

В этих сведениях раскрываются:

• вид операции и основания ее совершения;
• дата и сумма операции;
• данные, необходимые для идентификации физического лица (реквизиты удостоверения личности, адрес места жительства);
• наименование, ИНН, ОГРН, место государственной регистрации и адрес местонахождения юридического лица.

Таким образом, Росфинмониторингу доверено ежедневно получать и накапливать информацию, содержащую банковскую тайну. Исходя из этих правил, становится понятным внимание банкиров к расчетам через счета третьих лиц «по поручению» или к беспроцентным займам. И нужно понимать, что у контролирующих органов возникает закономерный вопрос о деловой цели предоставления, например, беспроцентного займа, если заимодавец не является учредителем. Не исключено, что такой заимодавец рассчитывает получать нелегальный доход от заемщика. Ведь выгодней было бы, к примеру, положить деньги на банковский депозит.

На основании пункта 11 статьи 7 Закона № 115-ФЗ банк вправе отказать в выполнении распоряжения клиента о совершении операции, по которой не представлены необходимые сведения. И если учредитель единовременно вносит уставный капитал наличными в сумме 600 тыс. руб. или более, он обязательно окажется в информационной базе Росфинмониторинга.

Под контроль финансовой разведки, по сути, подпадают не только непосредственные клиенты банков, но и выгодоприобретатели - лица, не являющиеся непосредственно участниками операции, но получающие выгоду от ее проведения (информационное письмо Центрального банка от 06.03.06 № 9). Ведь клиент может действовать и в интересах другого лица - на основании агентского договора, договоров поручения, комиссии, доверительного управления и др.

Под контроль финансовой разведки подпадают лица, не являющиеся участниками операции, но получающие выгоду от ее проведения

ПРОВЕРКА ПО ПОДОЗРЕНИЮ

Однако под финмониторинг могут попасть не только операции, подлежащие обязательному контролю. В ФСФМ также направляются сведения об операциях, в отношении которых возникают подозрения о причастности к легализации преступных доходов (п. 3 ст. 7 Закона № 115-ФЗ).

Основаниями для передачи информации о прочих операциях Росфинмониторингу могут быть:

• запутанный или необычный характер сделки, не имеющей очевидного экономического смысла или очевидной законной цели;
• несоответствие сделки целям деятельности компании, установленным ее учредительными документами;
• неоднократное совершение операций или сделок с целью уклонения от процедур обязательного контроля (скажем, получение беспроцентного займа по двум договорам на сумму 500 тыс. руб. каждый).

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Несмотря на то что в Законе № 115-ФЗ регламентированы такие операции, не имеющие критериев, о которых также нужно сообщать, основные риски все же нивелируются именно при избежании жестко установленных критериев по операциям с денежными средствами и недвижимым имуществом.

Таким образом, «информатор» (например, банк) обязан в некоторых случаях самостоятельно решить, являются ли операции его клиента «подозрительными» с точки зрения антитеррористического законодательства.

Компании, осуществляющие операции с денежными средствами и иным имуществом, должны решать такие вопросы на основании правил внутреннего контроля. Эти правила они разрабатывают самостоятельно, но с учетом рекомендаций, утверждаемых Правительством РФ, а для кредитных организаций - Центральным банком. Если деятельность компании не лицензируется (соответственно не подпадает под контроль надзорного органа), фирма подлежит постановке на учет в Росфинмониторинге. В этом случае правила внутреннего контроля должны пройти согласование в ФСФМ. Это относится к лизинговым и риэлторским компаниям.

Помимо правил «информатору» необходимо иметь программу осуществления внутреннего контроля, назначить специальных должностных лиц, ответственных за мероприятия внутреннего контроля. И даже аудиторам при проведении проверок за 2006 год рекомендовано обращать внимание на соблюдение организациями Закона № 115-ФЗ (письмо Минфина России от 19.12.06 № 07-05-06/302).

Основными источниками информации для ФСФМ являются банки

ПОСЛЕДСТВИЯ ФИНАНСОВОГО КОНТРОЛЯ

С одной стороны, Росфинмониторинг занимается аналитической работой, а не расследованиями преступлений и наказанием. Например, ФСФМ готовит альбомы с типологией схем отмывания и направляет свои разработки в правоохранительные и налоговые органы.

Однако с другой стороны, Росфинмониторинг может направить информацию об операции и материалы в правоохранительные органы (ст. 8 Закона № 115-ФЗ). Также территориальное подразделение Росфинмониторинга может издать постановление о приостановлении операций с денежными средствами или иным имуществом компании, подозреваемой в отмывании денежных средств. Такой запрет может быть наложен на срок до пяти рабочих дней, если полученная ФСФМ информация признана обоснованной.

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Представляется, что полномочия по направлению материалов в правоохранительные органы, а также по приостановлению операций с денежными средствами до пяти дней в очень ограниченном числе случаев не могут рассматриваться как карательные. ФСФМ осуществляет функции финансовой разведки, а не правоприменения.

Также ФСФМ активно собирает информацию по незаконному обналичиванию денежных средств. Ведь обналичка является типичным примером извлечения незаконного дохода: плата за несуществующие товары (работы, услуги) возвращается на руки «покупателю» («заказчику») как незаконно полученные деньги, выведенные из-под налогообложения.

При этом правоохранительные органы трактуют деятельность фирм-«однодневок» как лжепредпринимательство, то есть создание коммерческой организации без намерений осуществлять предпринимательскую деятельность (ст. 173 УК РФ). А операции «однодневки» с наличностью квалифицируются подпунктом 1 пункта 1 статьи 6 Закона № 115-ФЗ как «снятие со счета или зачисление на счет юридического лица денежных средств в наличной форме в случаях, если это не обусловлено характером его хозяйственной деятельности».

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Действительно, учитывая проводимую в настоящее время кампанию по борьбе с фирмами-«однодневками», ради которой даже собираются ужесточить регистрационное законодательство, в ближайшее время будут использоваться все доступные источники информации о таких юрлицах. И в этом вопросе ФСФМ является очень действенным помощником для налоговых органов.

ЛЕГАЛИЗАЦИЯ В УГОЛОВНОМ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ

Легализация (отмывание) признается самостоятельным уголовным преступлением - помимо собственно незаконного приобретения денежных средств или иного имущества. Это следует из статей 174.1 и 174 Уголовного кодекса.

Уголовное законодательство применяет собственное определение легализации, отличное от понятия легализации в финмониторинге. Согласно части первой статьи 174.1 Уголовного кодекса, легализация (отмывание) - это совершение финансовых операций и других сделок с денежными средствами или иным имуществом, приобретенными лицом в результате совершения им преступления, либо использование указанных средств или иного имущества для осуществления предпринимательской или иной экономической деятельности. «Придание правомерного вида владению» - одна из возможных «уголовных» финансовых операций.

Уголовный кодекс не считает легализацией использование имущества, приобретенного в результате совершения преступлений по статьям 193, 194, 198, 199, 199.1, 199.2 УК РФ. Тот же перечень статей исключен из определения легализации, приведенного в статье 3 Закона № 115-ФЗ. Значит, использование денег, сокрытых от налогообложения, легализацией доходов не является.

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Александр СИДОРЕНКО, партнер ЗАО «Грант Торнтон»:
- Надо отметить еще один аспект легализации в контексте уголовного законодательства. В соответствии со статьей 15 УК РФ особо тяжкими являются умышленные преступления, за совершение которых предусматривается наказание свыше 10 лет лишения свободы или другие более строгие наказания. Легализация денежных средств согласно статье 174.1 УК РФ, если такое деяние совершено организованной группой в крупном размере или с использованием служебного положения, наказывается лишением свободы на срок от 10 до 15 лет. Соответственно это преступление относится к разряду особо тяжких.

О ЧЕМ НЕ УЗНАЕТ КЛИЕНТ

Статья 4 Закона № 115-ФЗ устанавливает запрет на информирование клиентов и иных лиц о принимаемых мерах противодействия легализации доходов. То есть если «информатор» (например, банк) предоставляет Росфинмониторингу какую-то информацию о сделках компании, сообщать ей об этом он не имеет права. Так, Центробанк установил (письмо от 13.07.05 № 98-Т) штраф в размере до 0,1 процента минимального размера уставного капитала для банков, которые проинформируют своих клиентов о проведении контрольных мероприятий в отношении них.

Источник:   www.nalogplan.ru