01.03.10 Премия и материальная помощь как объект обложения страховыми взносами

Автор: Илья Макалкин  

С января 2010 г. работодатели уже не начисляют ЕСН. На смену этому налогу пришли страховые взносы. В отношении большинства выплат, таких как заработная плата за фактически отработанное время, объект и база обложения практически не изменились. Однако в отношении премий и материальной помощи изменилось очень многое.

Связи с принятием расходов в налоговом учете больше нет

Для начала проанализируем основные отличия объекта обложения взносами от объекта обложения ЕСН.

Объектом обложения страховыми взносами для организаций и предпринимателей, являющихся работодателями, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц:

— по трудовым договорам;

— по гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг (за исключением вознаграждений, выплачиваемых индивидуальным предпринимателям, адвокатам, нотариусам, занимающимся частной практикой);

— по договорам авторского заказа, договорам об отчуждении исключительного права на произведения науки, литературы, искусства, издательским лицензионным договорам, лицензионным договорам о предоставлении права использования произведения науки, литературы, искусства.

Это следует из ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.2009 № 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд РФ, Фонд социального страхования РФ, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования» (далее — Закон № 212-ФЗ).

Итак, видим важное отличие — расшифровка понятия «авторские договоры», применяемого в п. 1 ст. 236 НК РФ, и добавление к этим договорам договоров отчуждения исключительных прав.

Как прежде, не относятся к объекту обложения выплаты и вознаграждения, производимые в рамках гражданско-правовых договоров, предметом которых является переход вещных прав на имущество (имущественные права), и договоров, связанных с передачей в пользование имущества (имущественных прав). Исключением являются вышеупомянутые договоры использования, передачи и отчуждения авторских прав (ч. 3 ст. 7 Закона № 212-ФЗ).

Во втором предложении ч. 1 ст. 7 Закона № 212-ФЗ говорится, что для плательщиков страховых взносов — организаций объектом обложения страховыми взносами признаются также выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц, подлежащих обязательному социальному страхованию в соответствии с федеральными законами о конкретных видах обязательного социального страхования. Подобной фразы не было в ст. 236 НК РФ. О каких же выплатах идет речь?

В неофициальных разъяснениях отдельные представители Минфина, страховых фондов трактуют упомянутую норму как сделанную на будущее, то есть на случай появления каких-то иных федеральных законов и иных видов обязательного социального страхования. Они уверяют, что остается неизменным принцип обложения только тех выплат, которые произведены именно в рамках договоров (трудовых, гражданско-правовых, авторских).

Однако, на наш взгляд, упомянутая норма составлена таким образом, чтобы охватывать вообще все возможные выплаты в пользу работников (работающих по договору любого типа) и их семей, если эти работники относятся к застрахованным. Поэтому до формирования четкой позиции Минздравсоцразвития России (а именно данное ведомство уполномочено Правительством РФ давать разъяснения по вопросам уплаты взносов) не рекомендуем полагаться на устные уверения работников фондов.

Для примера напомним, кто подлежит обязательному социальному страхованию лишь одного вида — на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством. Это российские граждане, а также постоянно или временно проживающие на территории РФ иностранные граждане и лица без гражданства, работающие по трудовым договорам, государственные гражданские и муниципальные служащие, лица, замещающие государственные и муниципальные должности, члены производственного кооператива, принимающие личное трудовое участие в его деятельности, священнослужители, лица, осужденные к лишению свободы и привлеченные к оплачиваемому труду. Также подлежат указанному страхованию адвокаты, индивидуальные предприниматели, члены крестьянских (фермерских) хозяйств, нотариусы и иные лица, занимающиеся частной практикой, члены семейных (родовых) общин коренных малочисленных народов Севера в случае, если они добровольно вступили в отношения с ФСС России и уплачивают за себя страховые взносы (ст. 2 Федерального закона от 29.12.2006 № 255-ФЗ «Об обязательном социальном страховании на случай временной нетрудоспособности и в связи с материнством»).

Глядя на второе предложение ч. 1 ст. 7 Закона № 212-ФЗ, на ум сразу приходят как минимум два вида выплат. Во-первых, выплаты работникам, формально не обусловленные трудовыми, гражданско-правовыми и авторскими договорами с работниками (например, все суммы, которые согласно положениям Трудового кодекса РФ организация обязана выплатить работнику независимо от условий трудового или коллективного договора). Во-вторых, выплаты в пользу лиц, которые не связаны вышеуказанными договорами с организацией, но по закону получают от нее определенные выплаты и при этом являются застрахованными (например, осужденные в колониях, получающие выплаты за работу по договору организации с колонией).

Вполне возможно, что с 2010 г. аргумент типа «выплата не предусмотрена договором и поэтому не облагается» работать не будет. Например, до 2010 г. некоторые суды подтверждали право работодателя не начислять ЕСН на среднюю заработную плату, выплаченную работнику по решению суда за время вынужденного прогула в связи с незаконным увольнением (постановления ФАС Московского округа от 08.12.2008 № КА-А40/11341-08 и Центрального округа от 19.05.2005 № А54-4036/04-С18). Также не считались выплатами по трудовым договорам и поэтому не облагались ЕСН суммы среднего заработка, выплаченные работнику за дни сдачи крови и ее компонентов на основании ст. 186 ТК РФ (письма Минфина России от 15.05.2009 № 03-04-06-02/36, от 05.05.2009 № 03-04-06-01/110, от 29.06.2006 № 03-05-02-04/91 и постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.07.2009 № Ф04-3501/2009(11928-А27-41)). С 2010 г. и те и другие выплаты вполне могут попасть под обложение взносами на основании последнего предложения ч. 1 ст. 7 Закона № 212-ФЗ.

База для начисления страховых взносов определяется по принципу, аналогичному налоговой базе по ЕСН: из суммы выплат и иных вознаграждений, включенных в объект обложения в соответствии со ст. 7 Закона № 212-ФЗ, вычитаются суммы, не подлежащие налогообложению согласно ст. 9 Закона № 212-ФЗ (ст. 8 Закона № 212-ФЗ). Конструкция в главе 24 НК РФ была точно такая же, только вместо «обложения» применялось слово «налогообложение». И суммы, не подлежащие налогообложению, были перечислены в аналогичном закрытом перечне ст. 238 НК РФ.

Главное, на наш взгляд, отличие в определении объекта обложения – отсутствие нормы, подобной той, которая содержится п. 3 ст. 236 НК РФ. Напомним, что согласно последней до 2010 г. выплаты и вознаграждения, начисляемые организациями и предпринимателями в пользу физических лиц, не признавались объектом налогообложения по ЕСН, если:

— у организаций такие выплаты не были отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по налогу на прибыль;

— у предпринимателей такие выплаты не были отнесены к расходам, уменьшающим налоговую базу по НДФЛ (у предпринимателей расходы определяются в порядке, аналогичном предусмотренному главой 25 НК РФ порядку определения расходов).

В данной статье мы покажем, насколько это главное отличие сказывается на обложении взносами таких выплат, как премии и материальная помощь.

Премии

Напомним, как премии облагались ЕСН. Премии любого вида не присутствовали в числе сумм, освобожденных от налога по ст. 238 НК РФ. Поэтому они не облагались ЕСН только в том случае, если не признавались в расходах в целях налогообложения прибыли (дохода — у предпринимателей).

Согласно п. 2 ст. 255 НК РФ к расходам на оплату труда относятся, в частности, начисления стимулирующего характера, в том числе премии за производственные результаты, надбавки к тарифным ставкам и окладам за профессиональное мастерство, высокие достижения в труде и иные подобные показатели. В то же время при определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются, в частности, расходы:

— в виде сумм начисленных налогоплательщиком дивидендов и других сумм прибыли после налогообложения (п. 1 ст. 270 НК РФ);

— в виде расходов на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам помимо вознаграждений, выплачиваемых на основании трудовых договоров (контрактов) (п. 21 ст. 270 НК РФ);

— в виде премий, выплачиваемых работникам за счет средств специального назначения или целевых поступлений (п. 22 ст. 270 НК РФ).

Используя упомянутые нормы ст. 270 НК РФ и п. 3 ст. 236 НК РФ, работодателям удавалось в 2009 г. значительно оптимизировать свое налогообложение за счет разницы в ставках по ЕСН и налогу на прибыль. Максимальная ставка по ЕСН превышала максимальную ставку по налогу на прибыль на 6%, поэтому выгоднее было, чтобы премии и другие выплаты не признавались в расходах и в связи с этим не облагались ЕСН. Арбитражная практика свидетельствует, что налогоплательщикам это часто удавалось, в том числе и в отношении премий.

С 2010 г. для обложения страховыми взносами не имеет никакого значения, признается в целях налогообложения премия в расходах или нет. При этом в ст. 9 Закона № 212-ФЗ в перечне сумм, не подлежащих обложению взносами, не упоминаются премии. Что это означает, покажем на примере.

Пример 1

В 2008 г. общее собрание участников ООО «Синтез» приняло решение о выплате за счет нераспределенной прибыли отчетного года, оставленной после выплаты дивидендов на развитие общества, премии тем работникам, которые особенно активно способствовали получению обществом прибыли, по представлению генерального директора и руководителей подразделений организации. При этом было решено на выплату премий выделять 10% от нераспределенной прибыли отчетного года и полученный премиальный фонд распределять в особом порядке между представленными к премии лицами.

В 2009 г. по итогам 2008 г. премиальный фонд из прибыли составил 500 000 руб. Премии были выплачены работникам в марте 2009 г. после проведения годового собрания участников. При этом данные суммы не были учтены в расходах в целях налогообложения прибыли на основании п. 1, 21 и 22 ст. 270 НК РФ (потеря в налоге на прибыль составила 100 000 руб. (500 000 руб. х 20%)). Соответственно на основании п. 3 ст. 236 НК РФ не начислялся ЕСН на данные суммы (если предположить, что годовая сумма выплат одному работнику не превышала 280 000 руб., то экономия по ЕСН составила 130 000 руб. (500 000 руб. х 26%). Общая налоговая экономия от выплат премий составила 30 000 руб.

Предположим, в 2010 г. по итогам 2009 г. премиальный фонд из прибыли также составил 500 000 руб. Тогда потеря в налоге на прибыль составляет ту же сумму — 100 000 руб. При этом, поскольку премии облагаются взносами, потеря от их уплаты составит 130 000 руб. ( 500 000 руб. х 26%) (в 2010 г. по общему правилу применяются тарифы взносов, установленные ч. 1 ст. 57 Закона № 212-ФЗ и в сумме образующие 26%).

Итак, в 2010 г. вместо налоговой экономии в сумме 30 000 руб. получилась налоговая потеря в размере 230 000 руб.

Можно сделать два вывода:

1) с 2010 г., если плательщик взносов назвал какую-либо выплату премией, он обязан обложить ее взносами;

2) теперь с позиции оптимизации налогообложения крайне не выгодно вводить премии, которые не учитываются в целях налогообложения прибыли.

Материальная помощь

Попробуем в отношении данной выплаты также сравнить текущую ситуацию с 2009 г. Напомним, что материальная помощь несколько раз упоминалась в ст. 238 НК РФ в перечне сумм, освобожденных от ЕСН.

Во-первых, согласно подп. 3 п. 1 ст. 238 НК РФ не подлежали налогообложению суммы единовременной материальной помощи, оказываемой налогоплательщиком:

— физическим лицам в связи со стихийным бедствием или другим чрезвычайным обстоятельством в целях возмещения причиненного им материального ущерба или вреда их здоровью, а также физическим лицам, пострадавшим от террористических актов на территории Российской Федерации;

— членам семьи умершего работника или работнику в связи со смертью члена (членов) его семьи;

— работникам (родителям, усыновителям, опекунам) при рождении (усыновлении (удочерении)) ребенка, но не более 50 000 руб. на каждого ребенка.

Во-вторых, в силу подп. 15 п. 1 ст. 238 НК РФ не облагались ЕСН суммы материальной помощи, выплачиваемые физическим лицам за счет бюджетных источников организациями, финансируемыми за счет средств бюджетов, не превышающие 3000 руб. на одно физическое лицо за налоговый период.

Отметим, что в силу п. 23 ст. 270 НК РФ у плательщиков налога на прибыль и предпринимателей — плательщиков НДФЛ при определении налоговой базы по данным налогам не учитываются расходы в виде сумм материальной помощи работникам. В этой связи для данных категорий плательщиков ЕСН норма подп. 3 п. 1 ст. 238 НК РФ фактически не имела смысла: у них и так материальная помощь работникам в любой сумме не облагалась ЕСН на основании п. 3 ст. 236 НК РФ.

Некоторые работодатели даже намеренно выдавали работникам вместо премий материальную помощь, чтобы выиграть на разнице ставок ЕСН и налога на прибыль. Зачастую это сходило им с рук. Однако при налоговых спорах и специалисты налоговых органов, и арбитражные суды единодушно исходили из понимания материальной помощи как чисто социальной выплаты, а премии — как выплаты, стимулирующей трудовую мотивацию работника. В этой связи, если выплата так называемой материальной помощи была предусмотрена в трудовом или коллективном договоре, поставлена в зависимость от размера оклада или трудовых достижений или поведения либо иных трудовых характеристик работника, ее могли признать расходом на оплату труда в качестве стимулирующей выплаты и обложить ЕСН (например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 02.07.2008 № А05-6193/2007, Уральского округа от 07.11.2007 № Ф09-9008/07-С2 и Западно-Сибирского округа от 09.10.2006 № Ф04-949/2006(26899-А75-25)).

С 2010 г. дело обстоит так. Факт непринятия материальной помощи в состав расходов в целях налогообложения уже никак не влияет на объект обложения страховыми взносами. Поэтому не облагаются взносами только те виды материальной помощи, которые указаны в перечне не подлежащих обложению сумм в ст. 9 Закона № 212-ФЗ.

Во-первых, в п. 3 ч. 1 данной статьи перечислены суммы единовременной материальной помощи, выдаваемой в исключительных случаях:

а) в любой сумме — физическим лицам в связи со стихийным бедствием или другим чрезвычайным обстоятельством в целях возмещения причиненного им материального ущерба или вреда их здоровью, а также физическим лицам, пострадавшим от террористических актов на территории Российской Федерации;

б) в любой сумме — работнику в связи со смертью члена (членов) его семьи. Отметим, что по общему правилу членами семьи считаются супруги, родители, дети, усыновители и усыновленные (ст. 2 Семейного кодекса РФ). В то же время семьей признаются лица, связанные родством и (или) свойством, совместно проживающие и ведущие совместное хозяйство (ст. 1 Федерального закона от 24.10.97 № 134-ФЗ «О прожиточном минимуме в Российской Федерации»). Соответственно членами семьи могут признаваться и другие родственники, и совместно проживающие родители супругов (тесть, теща, свекор, свекровь) (постановление ФАС Центрального округа от 11.09.2003 № А35-929/03-С2);

в) не более 50 000 руб. на каждого ребенка в течение первого года после рождения (усыновления или удочерения) — работникам (родителям, усыновителям, опекунам) при рождении (усыновлении или удочерении) ребенка. Совершенно новым с 2010 г. является словосочетание «в течение первого года после рождения (усыновления или удочерения)». Кстати, аналогичное словосочетание появилось и в перечне льгот по НДФЛ (в п. 8 ст. 217 НК РФ).

Во-вторых, в силу п. 11 ч. 1 ст. 9 Закона № 212-ФЗ не облагаются взносами неоднократные суммы материальной помощи, оказываемой работодателями своим работникам и не превышающие по совокупности 4000 руб. на одного работника за расчетный период (то есть календарный год). В целях применения данной нормы материальная помощь может выдаваться по абсолютно любым основаниям.

Пример 2

Работник в марте 2010 г. получил матпомощь 3000 руб. к празднику 8 Марта, а в октябре — в сумме 3000 руб. к Дню народного единства. Очевидно, что обе суммы с такими основаниями выплаты не подпадают под п. 3 ч. 1 Закона № 212-ФЗ и должны ограничиваться годовым лимитом 4000 руб. Тогда в срок до 15 ноября 2010 г. включительно работодатель должен будет уплатить взносы в фонды с суммы превышения 2000 руб. (3000 руб.+ 3000 руб. – 4000 руб.).

Можно сделать следующий вывод. Если в 2009 г. материальная помощь для работодателя была более выгодной выплатой с точки зрения оптимизации налогообложения по сравнению с премией, то с 2010 г. ситуация кардинально поменялась. Остается выгодной только материальная помощь в пределах годового лимита 4000 руб. или соответствующая условиям п. 3 ч. 1 Закона № 212-ФЗ.

Премии, предусмотренные системой оплаты труда, трудовыми или коллективными договорами, на основании ст. 255 НК РФ включаются в расходы в целях налогообложения прибыли. И если нуждающиеся в большой материальной помощи работники подпадают под условия выплаты им подобных премий, то лучше оформить премию побольше, чем дополнительно выплачивать материальную помощь.

Какое обстоятельство признается чрезвычайным?

Обратите внимание, что в норме п. 11 ч. 1 ст. 9 Закона № 212-ФЗ речь идет о материальной помощи, не связанной с чрезвычайными обстоятельствами, смертью члена семьи или с рождением (усыновлением) ребенка. А просто когда работник в связи с личными обстоятельствами просит помочь ему материально. Законом № 212-ФЗ не определяется порядок деления обстоятельств на чрезвычайные и иные. Возникает резонный вопрос: кто уполномочен это решать и где та грань, за которой личное обстоятельство превращается в чрезвычайное? Из нормы п. 3 ч. 1 Закона № 212-ФЗ однозначно следует только, что одним из видов чрезвычайных обстоятельств признается стихийное бедствие.

Вопрос весьма важен, поскольку материальная помощь в случае чрезвычайных обстоятельств не облагается взносами в полной сумме. В этой связи предложение оставлять решение данного вопроса целиком на усмотрение работодателя (а такие разъяснения в частном порядке дают даже некоторые сотрудники фондов обязательного страхования) нельзя признать правильным.

Понятие «чрезвычайные обстоятельства» не определено однозначно ни в одном нормативно-правовом документе. В законодательстве в настоящее время имеется лишь определение чрезвычайной ситуации, что отнюдь не одно и то же. Так, в соответствии со ст. 1 Федерального закона от 21.12.94 № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» чрезвычайная ситуация — это обстановка на определенной территории, сложившаяся в результате аварии, опасного природного явления, катастрофы, стихийного или иного бедствия, которые могут повлечь или повлекли за собой человеческие жертвы, ущерб здоровью людей или окружающей природной среде, значительные материальные потери и нарушение условий жизнедеятельности людей. При этом, например, из подп. 6 п. 2 ст. 265 НК РФ следует, что к числу чрезвычайных ситуаций помимо стихийных бедствий относятся пожары, аварии.

В пункте 7 ст. 83 ТК РФ упоминается наступление чрезвычайных обстоятельств, препятствующих продолжению трудовых отношений, как одно из оснований для прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон. При этом к числу таких обстоятельств отнесены военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства, если они признаны решением Правительства РФ или органа государственной власти соответствующего субъекта РФ.

Применительно к аналогичной норме по ЕСН (подп. 3 п. 1 ст. 238 НК РФ) в письме Минфина России от 30.09.2008 № 03-11-04/1/20 к чрезвычайным обстоятельствам были отнесены смерть родственника работника и пожар. А в письме УФНС России по г. Москве от 22.08.2008 № 21-11/079263@ налоговики согласились признать пожар чрезвычайным обстоятельствам при наличии подтверждающих документов.

В постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 31.05.2004 № Ф04/2985-1220/А27-2004 в качестве чрезвычайных обстоятельств судьи фактически признали такие факторы, как болезнь работника и хирургическая операция супруга работника.

На наш взгляд, кардинальным отличием чрезвычайного обстоятельства от иных обстоятельств, связанных с материальными затруднениями работников, является наличие официального документа, подтверждающего факт чрезвычайного обстоятельства. Это могут быть справки органов Госпожнадзора, МВД, СЭС, ДЭЗов, медицинских учреждений о соответствующем происшествии или болезни, решения органов власти о введении чрезвычайной ситуации на территории и т.д. Аналогичной позиции придерживаются и некоторые руководящие работники Минфина России, ПФР и ФСС России.

В то же время полагаем, что до тех пор, пока понятие «чрезвычайные обстоятельства» не будет определено в целях применения нормы п. 3 ч. 1 Закона № 212-ФЗ, а заодно и в целях применения аналогичной льготы по НДФЛ, предусмотренной п. 8 ст. 217 НК РФ, споры с проверяющими по поводу обложения взносами сумм материальной помощи неизбежны.