16.03.09 Договор под маской
Стандартная ситуация — организация заключила с физическим лицом договор возмездного оказания услуг. Имейте в виду: налоговые органы могут попытаться переквалифицировать его в трудовой. Такой поворот событий грозит налоговыми рисками. В чем особенности каждого конкретного договора, заключенного между сторонами?
Утверждать, что договорные отношения по такому «сценарию» обязательно попадут под пристальное внимание налоговиков, не будем. Однако учесть нехитрые нюансы все же советуем.
Найди 5 отличий
Различия между гражданско-правовыми и трудовыми договорами довольно существенны. Рассмотрим каждое из них.
1. Предмет договора. По трудовому договору работник принимает на себя обязательство выполнять соответствующую трудовую функцию, т. е. ежедневно в течение срока действия договора трудиться в рамках определенной договором должности или специальности.
По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги. При этом труд является не предметом договора, а лишь способом достижения результата. И главное отличие здесь — именно задание одной стороны другой оказать определенную услугу, имеющую конкретный результат. В противном случае договор квалифицируется как трудовой (постановление ФАС Северо-Западного округа от 8 мая 2003 г. по делу № А44-2347/02-С7).
2. Кто в главной роли? По трудовому договору работы выполняются только личным трудом. При этом по договору возмездного оказания услуг исполнитель вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц, если из договора не вытекает его обязанность оказать услугу лично (ст. 780 ГК РФ). К тому же, если иное не предусмотрено самим договором, работа выполняется иждивением исполнителя — его силами и средствами (ст. 704, 783 ГК РФ). При этом исполнитель зачастую самостоятельно определяет способы выполнения задания, поскольку при заключении договора заказчика всегда волнует конечный результат, а не процесс его «получения».
3. Зачисляют ли в штат? Как правило, при заключении трудового договора работник зачисляется в штат (постоянный состав работников) организации. Ему обеспечивают соответствующие условия труда, предусмотренные Трудовым кодексом, законами и иными правовыми актами, коллективным, трудовым договором, соглашениями, локальными нормативными актами, содержащими нормы трудового права (ст. 56 ТК РФ).
Обязанность работника соблюдать правила внутреннего трудового распорядка является признаком трудового договора.
При заключении же договора возмездного оказания услуг включать исполнителя в штат не допускается. Следовательно, если договор гражданско-правового характера заключен на выполнение работ (услуг), прямо предусмотренных производственным процессом или входящих в штатные обязанности работников организации, то судебные органы могут расценить данный фактор именно как одно из свидетельств того, что между сторонами заключен не гражданско-правовой договор, а трудовой (постановление ФАС Северо-Западного округа от 10 апреля 2001 г. по делу № А05-7407/00-520/20).
4. Нормирование труда. В рамках трудового договора для работников устанавливаются нормы выработки, времени, обслуживания. Работодатель имеет право не только следить, выполняются ли установленные нормы труда, но и снижать размеры оплаты труда при их невыполнении по вине работника (ст. 155 ТК РФ).
По договору возмездного оказания услуг нормирование труда не допускается. Заказчик вправе в любое время проверять ход и качество услуг (работ), оказываемых исполнителем, не вмешиваясь в его деятельность (ст. 715, 783 ГК РФ). И только если станет очевидным, что услуга не будет оказана надлежащим образом, заказчик вправе назначить исполнителю разумный срок для устранения недостатков.
5. Оплата труда. При отношениях, обусловленных трудовым договором, работодатель своевременно и полностью выплачивает работнику заработную плату за отработанное время, а также за фактически не проработанное время, если это вытекает из норм трудового законодательства (например, за период простоя не по вине работника, ежегодного отпуска, временной нетрудоспособности и т. д.).
Цена договора возмездного оказания услуг — общий размер оплаты за оказанные услуги — определяется при заключении договора. Таким образом, если в соответствии с условиями договора оплачивается не только конкретная услуга, но и как фактически отработанное, так и неотработанное время (по причинам, определенным Трудовым кодексом), то это означает наличие трудовых отношений между сторонами.
Налоговые риски
Если же договор возмездного оказания услуг переквалифицируют в трудовой, следует быть готовым к следующим налоговым рискам.
ЕСН. На выплаты, в том числе по договорам гражданско-правового характера, ЕСН в части, уплачиваемой в ФСС РФ, не начисляется (п. 3 ст. 238 НК РФ), так же как и страховые взносы на обязательное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если иное не предусмотрено самим договором (п. 2, 3 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 2 марта 2000 г. № 184).
Однако, если гражданско-правовой договор переквалифицируют в трудовой, у организации может возникнуть недоимка по вышеуказанным налогам и сборам.
НДФЛ. Может возникнуть и такая ситуация. Организация заключила договор возмездного оказания услуг с физическим лицом, которое зарегистрировано как индивидуальный предприниматель без образования юридического лица. НДФЛ она за него не удерживала и не платила. Если договор переквалифицируют в трудовой, то организацию могут привлечь к налоговой ответственности по статье 123 Налогового кодекса. «Приговор» будет таков: «За неправомерное неперечисление (неполное перечисление) сумм НДФЛ, подлежащего удержанию и перечислению налоговым агентом».
Действительно, индивидуальные предприниматели должны самостоятельно исчислять и уплачивать НДФЛ с доходов, полученных от предпринимательской деятельности (т. е. по гражданско-правовым договорам). Об этом сказано в статьях 226, 227 Налогового кодекса.
Но если между организацией и предпринимателем заключен трудовой договор, то удержать и перечислить в бюджет налог, исчисленный с выплат по такому договору, обязана организация. В этом случае она выступает в роли налогового агента, поскольку работа в рамках трудового договора не является предпринимательской деятельностью (ст. 2 ГК РФ, ст. 11 ТК РФ).
Поэтому лучше заранее оградить себя от нежелательных налоговых последствий, а также лишних проблем с налоговой. Для этого проверьте сами, не таится ли под «маской» договора возмездного оказания услуг трудовой договор.
комментарий специалиста
О.
Федорова,
юрист компании «Гарант»:
«На выплаты по договору гражданско-правового характера, так же
как и по трудовым договорам, могут начисляться страховые взносы
в ФСС, однако только в том случае, если это предусмотрено
договором (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24 июля 1998 г.
№ 125-ФЗ). Если же такого условия в нем нет, то страховые взносы
платить не надо. Это же касается и выплаты пособия в случае
травмы на производстве у человека, работающего по
гражданско-правовому договору. Физические лица, выполняющие
работу на его основании, подлежат обязательному социальному
страхованию от несчастных случаев, если в соответствии с
договором страхователь обязан уплачивать страховщику страховые
взносы».
