13.02.12  Расходы на рекламу товаров, произведенных третьими лицами

Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Екатерина Покровская	Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ Елена Мельникова

Фирма, реализующая товары других производителей, вполне может  рекламировать их в целях повышения эффективности продаж и увеличения собственной прибыли. Эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Екатерина Покровская и  Елена Мельникова рассказывают об особенностях признания расходов на такую рекламу.

Наша фирма занимается продажей и установкой детских игровых площадок, но не производит их. По согласованию с руководством муниципального округа мы бесплатно установили одну площадку во дворе. Детали площадки маркированы логотипом датской фирмы-производителя.  Никакой информации о фирме-установщике площадка не имеет. Тем не менее площадка установлена нами в рекламных целях. Можно ли учесть расходы в качестве нормируемой рекламы? Какие документы нужно предоставить для обоснования?

Согласно пп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы на рекламу производимых (приобретенных) и (или) реализуемых товаров (работ, услуг), деятельности налогоплательщика, товарного знака и знака обслуживания, включая участие в выставках и ярмарках, с учетом положений п. 4 ст. 264 НК РФ.

При этом расходы налогоплательщика на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы, не указанные в абзацах втором - четвертом п. 4 ст. 264 НК РФ, осуществленные им в течение отчетного (налогового) периода, для целей налогообложения признаются в размере, не превышающем 1 процента выручки от реализации, определяемой в соответствии со ст. 249 НК РФ.

Поскольку предприятие устанавливает детский игровой комплекс с целью рекламы реализуемой продукции, мы полагаем, что рассматриваемый вид рекламы относится к нормируемому ("иному виды рекламы") и для целей налогообложения признается в размере, не превышающем 1% выручки от реализации, определяемой в соответствии со ст. 249 НК РФ.

При этом рекламные расходы могут быть признаны при условии соответствия их требованиям Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ "О рекламе" (далее - Закон N 38-ФЗ).

В соответствии со ст. 3 Закона N 38-ФЗ:

1) реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке;

2) объект рекламирования -товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама;

3) товар - продукт деятельности (в том числе работа, услуга), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.

В письме Федеральной антимонопольной службы от 05.04.2007 N АЦ/4624 разъяснено, что под неопределенным кругом лиц понимаются те лица, которые не могут быть заранее определены в качестве получателя рекламной информации и конкретной стороны правоотношения, возникающего по поводу реализации объекта рекламирования. Такой признак рекламной информации как предназначенность ее для неопределенного круга лиц означает отсутствие в рекламе указания о неком лице или лицах, для которых реклама создана, и на восприятие которых реклама направлена.

Как мы полагаем, в случае установки детского игрового комплекса такое условие Закона N 38-ФЗ как предназначенность рекламы для неопределенного круга лиц, выполняется.

При этом из ст. 3 Закона N 38-ФЗ следует, что рекламодателем может быть не только изготовитель, но и продавец товара, который имеет намерение привлечь внимание к самому себе или распространяемому им товару.

В рассматриваемом случае детская игровая площадка маркирована логотипом датской фирмы.

Гражданское законодательство не запрещает кому-либо рекламировать товары, маркированные товарным знаком, принадлежащим третьим лицам (в вашем случае - датской фирме), использовать в рекламе товарный знак, принадлежащий третьим лицам, если данная реклама является добросовестной (постановление Президиума ВАС РФ от 06.04.2004 N 14685/03).

Арбитражная практика по этому вопросу складывается в пользу налогоплательщика.

ФАС Московской области в постановлении от 01.12.2006 N КА-А40/11515-06 обратил внимание на то, что объектом рекламы может быть не только логотип (товарный знак) поставщика, но и сам товар. Суд отметил, что рекламные услуги приобретались в целях увеличения объемов реализации товаров поставщика магазином розничной сети. Следовательно, расходы по оплате этих услуг учитываются поставщиком при налогообложении прибыли, и НДС по ним принимается к вычету.

В постановлении ФАС Московского округа от 18.11.2003 N КА-А40/9281-03 указано, что утверждение в кассационной жалобе о неправомерности отнесения к рекламным расходам расходов по рекламе в связи с тем, что заявитель не является владельцем товарных знаков реализуемых им сигарет, является необоснованным.

Поскольку на детском игровом комплексе отсутствует информация о вашем предприятии, необходимо разместить ее тем или иным способом: указать название предприятия, контакты, информацию о комплексе и пр. Иными словами, привлечь внимание к объекту рекламирования (товару) или к продавцу товара (вашей организации), как того требует Закон N 38-ФЗ. Сделать это можно при помощи специальных наклеек, гравировки или другим способом. При невозможности сделать это на самом комплексе следует разместить информацию рядом с детским игровым комплексом. В последующем, при составлении фотоотчета о проведении акции факт размещения информации о товаре (продавце товара) на комплексе (или около) целесообразно подтвердить фотографиями.

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ расходами в целях налогообложения прибыли признаются любые экономически обоснованные затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ, при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода. Следовательно, чтобы расходы по установке детской игровой площадки можно было признать рекламными, необходимы соответствующие документы.

Конкретного перечня документов, подтверждающих расходы на проведение такого мероприятия как установка в рекламных целях детской игровой площадки, а также подтверждающих их экономическую обоснованность, законодательство не содержит.

Поэтому задача составления таких документов ложится на саму организацию. Причем такие документы могут быть весьма разнообразны и чем больше "акцентов" на рекламные цели операции будет сделано, тем больше вероятность отстоять свою позицию в случае возникновения спора с налоговым органом.

Для обоснования таких расходов мы полагаем целесообразным разработку организацией внутреннего документа (например, Маркетингового плана или Рекламной политики, в которых в рамках иных мероприятий может быть предусмотрена и такого рода акция с указанием ее рекламного характера и др.), в котором будут отражено запланированное мероприятие. Также может быть сделан (и подтвержден расчетами, например, исходя из примерного количества проживающих в близлежащих районах детей) ожидаемый экономический эффект от установки игрового комплекса на определенной территории.

Во исполнение такого документа может быть составлен непосредственный План проведения установки игрового комплекса с отражением примерных дат. Необходимым является и составление Сметы расходов на установку, в которой следует определить необходимые затраты и указать планируемую сумму расходов.

Также нужно составить Приказ руководителя, определяющий порядок и цели рекламной акции (например, целями могут быть увеличение спроса на товар, объема продаж и прибыли, привлечение внимания к товару, продавцу товара, производителю товара и пр.).

Если установка игрового комплекса сопровождается соответствующим договором на установку и эксплуатацию комплекса, а также получением разрешения собственника земельного участка, либо лица, управомоченного им, такие документы также должны быть в наличии.

В п. п. 4.1, 4.2 Национального стандарта РФ ГОСТ Р 52301-2004 "Оборудование детских игровых площадок. Безопасность при эксплуатации. Общие требования" (утв. приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 30.12.2004 N 151-ст, далее - Стандарт) сказано, что монтаж и установку оборудования выполняют в соответствии с проектом, паспортом изготовителя, нормативными документами. Оборудование монтируют и устанавливают так, чтобы обеспечивалась безопасность играющих детей. При этом изготовитель (поставщик) предоставляет паспорт на оборудование на русском языке, а также, при необходимости, на государственных языках субъектов РФ и родных языках народов РФ (п. п. 5.1, 5.2 Стандарта). Следовательно, и эти документы должны иметься. Полагаем, что по итогам монтажа игровой площадки должен быть составлен акт ввода в эксплуатацию.

По результатам установки комплекса следует подготовить Отчет о проведении мероприятия с указанием понесенных расходов (их можно подтвердить соответствующим актом), с приложением фотографий. Поскольку форм документов для списания расходов на рекламу законодательно не предусмотрено, предприятие может разработать форму такого акта самостоятельно, закрепив это в своей учетной политике (ПБУ 1/2008 "Учетная политика организации"). В самостоятельно разработанных формах должны присутствовать все обязательные реквизиты, предусмотренные ст. 9 Федерального закона N 129-ФЗ от 21.11.1996 "О бухгалтерском учете", а именно:

а) наименование документа;

б) дата составления документа;

в) наименование организации, от имени которой составлен документ;

г) содержание хозяйственной операции;

д) измерители хозяйственной операции в натуральном и денежном выражении;

е) наименование должностей лиц, ответственных за совершение хозяйственной операции и правильность ее оформления;

ж) личные подписи указанных лиц.

Дополнительным доказательством экономического эффекта от установки комплекса может быть, например, составление документа маркетинговой службы, сообщающей, например, об увеличении количества обращений потенциальных клиентов, телефонных звонков, заключенных договоров, росте продаж и пр. Такой документ подтвердит эффективность проведенного мероприятия.

Как видите, мы привели примерный перечень подтверждающих документов, которые, по нашему мнению, соответствуют характеру проводимого мероприятия. В то же время, повторим, состав их не ограничен, ваша организация вправе по своему усмотрению предусмотреть их перечень и содержание, исходя из особенностей товара и акции. При этом мы полагаем, что при их составлении следует использовать такого рода формулировки: "в целях обеспечения роста объема продаж, продвижения товара, закрепления позиции на рынке региона, привлечения внимания к продукции, реклама предназначена для неограниченного круга лиц и пр.".

Таким образом, по нашему мнению, при надлежащем документальном подтверждении указанные затраты как расходы на рекламу могут уменьшать размер налоговой базы по налогу на прибыль в пределах исчисляемого от размера выручки норматива, установленного п. 4 ст. 264 НК РФ.

В то же время допускаем, что точка зрения официальных инстанций на рассматриваемую проблему может отличаться от нашей.

С текстами документов, упомянутых в ответе экспертов, можно ознакомиться в справочной правовой системе ГАРАНТ.

Источник  "Гарант"