Образец. Отзыв на исковое заявление о взыскании стоимости непоставленного товара (в порядке ст. 109 АПК РФ)

                                         ________________________________
                                         ________________ Арбитражный суд
   
                                         Истец: _________________________
                                                     (наименование)
   
                                         ________________________________
                                         ________________________________
                                          (адрес, банковские реквизиты)
   
                                         Ответчик: ______________________
                                                       (наименование)
   
                                         ________________________________
                                         ________________________________
                                          (адрес, банковские реквизиты)
   
   
                                         Соответчик: ____________________
                                                        (наименование)
   
                                         ________________________________
                                         ________________________________
                                          (адрес, банковские реквизиты)
   
                                         Дело Nо. _______________________
   
                                 О Т З Ы В
         на исковое заявление о взыскании стоимости непоставленного
                  товара на сумму ________________________
                         (в порядке ст. 109 АПК РФ)
   
         "__"________ 20__ года _________________________________________
                                   (наименование организации - истца)
   
    предъявлен иск к ________________________ и _________________________
                     (наименование ответчика)  (наименование соответчика)
   
    о взыскании  солидарно ________________________ в связи с непоставкой
                                  (сумма)
   
    программно-технического комплекса на базе компьютеров класса ________
    согласно договору на поставку Nо. ___ от ____________ года.
         Требования о взыскании __________________ с ____________________
                                               (наименование соответчика)
   
    Истец основывает на следующем.
         Как указано в исковом  заявлении,  _______________ г.  Соответчик
                                                 (дата)
   
    направил Истцу   письмо,   в  котором  подтвердил  платежеспособность
    Ответчика и  "взял   на   себя   обязательства   поручительства   для
    урегулирования претензий   к   Ответчику".   В   связи   с  указанным
    обстоятельством Истец просит на основании ст.  ст.  362 и 363  ГК  РФ
    рассматривать Ответчика и Соответчика в качестве солидарных должников
    и взыскать с __________________________ указанную сумму.
                 (наименование соответчика)
   
        Требования Истца  в  части  взыскания  _________________________ с
    _______________________________ не  могут   быть   удовлетворены   по
       (наименование соответчика)
   
    следующим  основаниям.
         1. Как указано в Законе "О  введении  в  действие  части  первой
    Гражданского кодекса  Российской Федерации" (статья 5),  часть первая
    Кодекса применяется к гражданским  правоотношениям,  возникшим  после
    введения ее в действие.  По отношениям же, возникшим до введения ее в
    действие, часть первая  Кодекса  применяется  лишь  к  тем  правам  и
    обязанностям,  которые возникнут после введения ее в действие.  Таким
    образом,  Истец не вправе ссылаться в обоснование своих требований на
    положения  части  первой  Гражданского  кодекса Российской Федерации,
    поскольку этот законодательный акт вступил в действие лишь с 1 января
    1995    года.    Свои   требования   Истец   должен   основывать   на
    законодательстве,  действовавшем  в  момент  заключения  договора  на
    поставку,  в  том  числе  и в части обеспечения исполнения указанного
    обязательства.
         Такими законодательными   актами  являются  Основы  гражданского
    законодательства Союза ССР и республик от 31 мая 1991 года,  веденные
    в  действие  на  территории  Российской  Федерации  в  соответствии с
    Постановлением Верховного Совета РФ Nо.  3301-1 от 14 июля 1992 года,
    и  Гражданский  кодекс  РСФСР,  утвержденный Законом РСФСР от 11 июня
    1964 года.
         2. Действительно,  "__"_______  20__  года  на  имя генерального
    директора __________________________ ________________________________
                 (наименование истца)       (наименование соответчика)
   
    направил по просьбе Общества ______________________ письмо, в котором
                                (наименование ответчика)
   
    указал, что "в случае возникновения претензий к _____________________
                                                 (наименование ответчика)
   
    _________________________________ может   выступить  поручителем  для
        (наименование соответчика)
   
    урегулирования взаиморасчетов".
         Однако этот документ рассматривался ____________________________
                                              (наименование соответчика)
   
    лишь как  согласие  заключить   договор   поручительства   в   случае
    соответствующего обращения  со стороны ______________________ либо со
                                          (наименование ответчика)
   
    стороны ________________________.  Само же  указанное  письмо  мы  не
              (наименование истца)
   
    рассматривали как конкретное обязательство поручительства, поскольку,
    во-первых, форма  и  содержание   этого   письма   не   соответствуют
    требованиям законодательства,      предъявляемого     к     договорам
    поручительства, и,  во-вторых,  нам  в  тот  момент   не   был   даже
    представлен договор,  поручителем  в отношении исполнения которого мы
    бы выступили.
         3. Названное  письмо  не может рассматриваться как обязательство
    поручительства по следующим причинам.
         Прежде всего не соблюдена форма договора поручения.  Ст.  203 ГК
    РСФСР требует, чтобы договор поручительства был заключен в письменной
    форме,    несоблюдение   письменной   формы   договора   влечет   его
    недействительность. К письменной форме договора приравнивается "обмен
    письмами,  телетайпограммами,  телеграммами, телефонограммами и т.п.,
    подписанными стороной, которая их посылает" (ст. 58 Основ).
         Имеется лишь  один  документ,  на  который ссылается Истец - это
    письмо АКБ "Линк-банк" на имя генерального директора _______________.
                                                     (наименование истца)
   
    Никаких встречных   документов  со  стороны  _____________________  и
                                                  (наименование истца)
   
    со стороны ________________________,  из которых было бы ясно  видно,
               (наименование ответчика)
   
    что между сторонами согласованы условия договора поручительства, нет.
    Таким образом,  не соблюдено условие о форме договора поручительства.
        Во-вторых, в   соответствии   со   ст.   58   Основ  гражданского
   законодательства   "договор   считается   заключенным,   когда   между
   сторонами... достигнуто соглашение по всем существенным его условиям".
         Для договора поручительства согласно ст.  204  ГК  РСФСР  такими
    условиями  являются объем и характер ответственности поручителя.  Как
    видно из ст.  208 ГК РСФСР поручитель может отвечать  как  полностью,
    так   и   частично   по   обязательствам   должника,  а  также  нести
    ответственность как  солидарно,  так  и  субсидиарно.  Как  видно  из
    имеющихся  материалов,  эти  условия  согласованы  между сторонами не
    были.
        Кроме того, письмо ________________________ от ____________ г. не
                          (наименование соответчика)
   
    может рассматриваться и в качестве  принятого  на  себя  соответчиком
    одностороннего обязательства   выступить   поручителем   по  договору
    поставки.
         Как указано  в  ст.  59 Основ гражданского законодательства "при
    толковании договора судом,  арбитражным судом  или  третейским  судом
    принимается  во  внимание  буквальное  значение  содержащихся  в  нем
    выражений"  и  лишь  при  неясности  буквального  смысла  какого-либо
    условия "он (смысл) устанавливается путем сопоставления этого условия
    с другими условиями и смыслом договора в целом".
         Из содержания  письма  от  ___________  г.  видно,  что  никаких
    конкретных обязательств по обеспечению  обязательств,  вытекающих  из
    договора поставки __________________________ на себя не принял.
                      (наименование соответчика)
   
         Таким образом,   не   соблюдена   письменная   форма    договора
    поручительства, между   сторонами  не  согласованы  его  существенные
    условия и,  кроме того, со стороны ______________________ отсутствует
                                     (наименование соответчика)
   
    ясно выраженная  воля  выступить  в  качестве  поручителя по договору
    поставки между _________________________ и _________________________.
                     (наименование истца)       (наименование ответчика)
   
         Изложенное свидетельствует      об     отсутствии     каких-либо
    правоотношений по   поводу   обеспечения   __________________________
                                               (наименование соответчика)
   
    обязательства __________________________ в форме поручительства.
                   (наименование ответчика)
   
         3. Но даже если бы договор поручительства был заключен,  то и  в
    этом случае _________________________ не может отвечать по указанному
               (наименование соответчика)
   
    договору.
         В соответствии со ст.  208 ГК РСФСР (1964 г.),  которая подлежит
    применению в соответствии с Постановлением ВС РФ от 3 марта 1993 года
    N4604-1,  "поручительство прекращается также, если кредитор в течение
    трех месяцев со дня наступления срока обязательства не предъявит иска
    к  поручителю."  Как  следует  из  договора  поставки срок исполнения
    основного  обязательства  наступил  8  августа  1994  года.  Иск   же
    предъявлен  лишь 24 мая 1995 года.  Таким образом,  трехмесячный срок
    предъявления иска кредитором  не  соблюден,  что  влечет  прекращение
    договора поручительства.
         На основании изложенного,
   
                                П Р О С И М:
   
         В удовлетворении иска _______________________ в части  взыскания
                                (наименование истца)
   
    с _____________________________ ___________________________ отказать.
       (наименование соответчика)            (сумма)
   
   
       ____________________________
       (должность, ф.и.о., подпись)
   
       ____________________________
        (наименование соответчика)
   
   
       "___"___________ 20__ г.