Меню

Актуально









Публикация

15 Марта 2017Право на патент утрачено – а что если перейти на ЕНВД?


М. В. Подкопаев
редактор журнала «Бухгалтер Крыма»

На уровне ВС РФ продолжают разбираться нюансы утраты права на применение ПСНО. Обязательно ли в случае утраты пересчитывать налоги по правилам, установленным для общего режима налогообложения? Можно ли пересчитать эти налоги так, как будто налогоплательщик находился на спецрежиме? Например, на спецрежиме в виде уплаты ЕНВД именно по тому виду деятельности, на ведение которой брался неиспользованный патент?

В части замены патента на уплату ЕНВД Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ в Определении от 03.02.2017 № 307‑КГ16-14369 по делу № А26-8413/2015 вынесла решение в пользу налогоплательщиков. Подробности – в статье.

Утрата права на применение ПСНО – есть ли выбор режима налогообложения?

Может показаться, что данное решение не такое уж актуальное для налогоплательщиков, каким оно могло бы стать еще в 2016 году. Отчасти это так.

Напомним, что с 01.01.2017 изменились причины и последствия утраты предпринимателем права на работу «на патенте» благодаря Федеральному закону от 30.11.2016 № 401‑ФЗ. Теперь в отношении патентов, выданных после этой даты, право на применение ПСНО не будет утрачено, если налог не был уплачен, перечислен не полностью или с опозданием (утратил силу пп. 3 п. 6 ст. 346.45 НК РФ, см. Письмо ФНС России от 06.02.2017 № СД-19-3/19@).

До этой даты, помимо названной причины утраты права на патент, в указанном пункте имелись еще две. Они продолжают действовать, то есть данное право утрачивается:

– если с начала календарного года доходы налогоплательщика от реализации, определяемые в соответствии со ст. 249 НК РФ, по всем видам предпринимательской деятельности, в отношении которых применяется ПСНО, превысили 60 млн руб.;

– если в течение налогового периода налогоплательщик допустил несоответствие требованию, установленному п. 5 ст. 346.43 НК РФ, то есть средняя численность наемных работников превысила за налоговый период 15 человек по всем видам предпринимательской деятельности, осуществляемым индивидуальным предпринимателем.

Еще одно существенное изменение. Ранее при утрате права на патент налогоплательщик считался перешедшим на общий режим налогообложения. Такая формулировка была в п. 6 ст. 346.45 НК РФ, и официальные органы всегда, а арбитражные суды во многих случаях трактовали ее следующим образом: перейти на общий режим и, соответственно, пересчитать налоги по несостоявшемуся патентному виду деятельности надо даже в том случае, если помимо ПСНО предприниматель в отношении остальных видов деятельности применял УСНО или уплачивал ЕСХН.

Впрочем, недавно правомерность этой трактовки опроверг ВС РФ в Определении от 20.01.2017 № 301‑КГ16-16143 по делу № А38-7494/2015. Налоги надо было пересчитывать в соответствии с правилами того режима налогообложения, который был для предпринимателя основным.

С 01.01.2017 разногласия по этому поводу не могут возникнуть. Теперь в п. 6 ст. 346.45 НК РФ прямо указано, что при утрате права на патент налогоплательщик считается перешедшим на ОСНО, УСНО или спецрежим в виде уплаты ЕСХН – в зависимости от того, какой режим налогообложения он применяет.

Но ведь есть еще один режим налогообложения – в виде уплаты ЕНВД. Он, как и ПСНО, используется одновременно с ОСНО, УСНО или уплатой ЕСХН. Можно ли его применить к тому виду деятельности, для которого предполагалось использовать ПСНО, причем с начала того периода, на который был выдан патент?

Об этом в НК РФ – ни слова. Во всяком случае нет прямых норм, регулирующих данный вопрос. Однако, как оказалось, неразрешимым он не является. Это подтвердило Определение ВС РФ от 03.02.2017 № 307‑КГ16-14369 по делу № А26-8413/2015.

Нет запрета на смену ПСНО на уплату ЕНВД, но возможны штрафы

Переход на общий режим налогообложения при утрате права на применение ПСНО не исключает для налогоплательщика возможность применять систему налогообложения в виде уплаты ЕНВД с даты перехода на ОСНО.

Из этого правила исходил предприниматель. Он утратил право на патент и после подал заявление о применении спецрежима в виде уплаты ЕНВД по аналогичному виду деятельности. Период применения данного спецрежима он определил задним числом, указав его начальную дату даже ранее начала того периода, на который был выдан патент. Иначе говоря, он полагал, что может уплатить по этому виду деятельности ЕНВД, а не налоги по общему режиму.

Налоговая инспекция такое заявление приняла. Здесь остановимся подробнее.

В соответствии с п. 2 ст. 346.28 НК РФ налогоплательщик, который хочет по виду деятельности уплачивать ЕНВД, должен встать на учет в налоговые органы в качестве плательщика этого налога. Согласно п. 3 указанной статьи он должен подать заявление о применении данного спецрежима в течение пяти дней с начала его применения.

Получается, что предприниматель, подав указанное заявление задним числом, нарушил данное требование. Но инспекция, действительно, должна была его принять, поскольку НК РФ не содержит такую причину в качестве основания для отказа в принятии заявления.

Чем же рискует предприниматель, нарушивший указанный срок? Налоговики могут попробовать привлечь его к ответственности по п. 1 ст. 116 НК РФ. Эта норма предусматривает штраф в размере 10 тыс. руб. за нарушение срока подачи заявления о постановке на учет.

На это указывает ФНС в Письме от 29.03.2016 № СА-4-7/5366. Налоговики сослались на не вполне свежую, но все‑таки арбитражную практику в поддержку своей позиции: постановления ФАС СЗО от 10.04.2013 по делу № А56-32161/2012, ФАС ПО от 27.09.2011 по делу № А06-7317/2010.

В Постановлении ФАС ДВО от 21.12.2011 № Ф03-5882/2011 по делу № А24-1513/2011 указано, что назначение такого штрафа в данной ситуации тоже было признано судом правомерным, но его размер был снижен до 100 руб. в связи с наличием смягчающих обстоятельств у предпринимателя (нахождение на иждивении двух малолетних детей и тяжелое материальное положение).

В то же время есть Постановление АС УО от 23.11.2015 № Ф09-8444/15 по делу № А76-10300/2015, принятое в пользу налогоплательщика. Здесь судьи указали, что налогоплательщика нельзя привлекать за опоздание с постановкой на учет в качестве плательщика ЕНВД, если он уже стоит в инспекции на налоговом учете на основании пп. 2 п. 1 ст. 23 и п. 1 ст. 83 НК РФ (см. также постановления ФАС ДВО от 01.02.2012 № Ф03-6996/2011 по делу № А24-2365/2011, ФАС ПО от 01.08.2014 по делу № А72-11372/2013).

Следовательно, подавая заявление о применении спецрежима в виде уплаты ЕНВД задним числом, предприниматель рискует получить штраф за опоздание. Может оказаться, что оспорить этот штраф он сможет только в суде, и то, как мы видим, с непредсказуемым финалом.

В решениях разных уровней по делу № А26-8413/2015 ничего не говорится о том, что предприниматель был подвергнут подобному наказанию. Зато сообщается, что он оштрафован за опоздание с представлением деклараций по ЕНВД за все налоговые периоды (кварталы) с даты начала применения спецрежима. Он подал эти декларации, но, естественно, с опозданием.

Согласно п. 3 ст. 346.32 НК РФ декларации по ЕНВД представляются в налоговые органы не позднее 20‑го числа первого месяца следующего налогового периода.

В соответствии с п. 1 ст. 119 НК РФ непредставление в установленный срок такой декларации влечет взыскание штрафа в размере 5% не уплаченной в предусмотренный законодательством о налогах и сборах срок суммы налога (страховых взносов), подлежащей уплате (доплате) на основании этой декларации (расчета по страховым взносам), за каждый полный или неполный месяц со дня, установленного для ее представления, но не более 30% указанной суммы и не менее 1 тыс. руб.

Следовательно, предприниматель должен оценить, насколько целесообразно для него переходить на уплату ЕНВД задним числом, учитывая гарантированный штраф за несвоевременное представление деклараций и возможный штраф за опоздание с подачей заявления о постановке на учет в качестве плательщика ЕНВД.

Предпринимателю разрешили применять «вмененку»

Понятно, что в рассматриваемом деле предприниматель пришел к выводу, что такой переход ему все‑таки выгоднее, чем заплатить тоже задним числом налоги по правилам общего режима налого­обложения. Но столкнулся еще с одним препятствием.

Налоговики не приняли декларации по ЕНВД за период, на который предприниматель брал патент. Они направили ему уведомление, в котором указали, что эти декларации предприниматель представил неправомерно, поскольку он считается применяющим ОСНО в период действия патента и должен представить декларации по НДФЛ и НДС, чего он не сделал.

В связи с этим в отношении предпринимателя было приостановлено проведение операций по его счетам в банке, что он и оспорил.

В Решении Арбитражного суда Республики Карелия от 22.01.2016 по делу № А26-8413/2015 указано: инспекция не доказала, что предприниматель не вправе применять спецрежим в виде уплаты ЕНВД, в том числе в период, в который он собирался, но не смог работать на патенте. При этом, по мнению суда, в НК РФ нет запрета на применение налогоплательщиком системы налогообложения в виде уплаты ЕНВД в случае утраты права на применение ПСНО.

Однако данное судебное решение было отменено Постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 11.04.2016 № 13АП-5833/2016. Отмену также поддержал АС ЗСО в Постановлении от 19.07.2016.

Эту отмену судьи аргументировали тем, что при утрате права на ПСНО Налоговый кодекс не предусматривает иного, кроме как перехода на общий режим, в подтверждение чего были приведены письма чиновников. Никакого правового значения не было придано тому факту, что статус плательщика ЕНВД предприниматель не утрачивал.

Позиция судей свелась к тому, что представлять декларации по ЕНВД за тот же налоговый период после утраты права на применение ПСНО неправомерно и противоречит действующему законодательству. Действия налогового органа в части распространения права и порядка уплаты ЕНВД на предыдущие налоговые периоды были признаны категорически противоречащими нормам законодательства о налогах и сборах.

Предпринимателю ничего не оставалось, как обратиться в ВС РФ. Как оказалось, он сделал это не зря. В его пользу высказалась Судебная коллегия по экономическим спорам ВС РФ, что позволяет и другим налогоплательщикам в сходных ситуациях рассчитывать на применение позиции, изложенной высшим судом.

Арбитры констатировали, что нарушение налогового законодательства допустила налоговая инспекция, а не предприниматель. Они указали, что именно действия налоговиков привели к тому, что предприниматель посчитал возможным применить систему налогообложения в виде уплаты ЕНВД после утраты права на применение ПСНО.

Правда, судьи так и не пояснили, прав ли был предприниматель. Но они определенно заявили, что вывод суда первой инстанции о незаконности оспариваемых ненормативных актов инспекции соответствует имеющимся в деле доказательствам и основан на правильном применении норм материального права, его решение оставлено в силе. То есть в итоге ВС РФ признал возможным в данной ситуации применять спецрежим в виде уплаты ЕНВД при утрате права на применение ПСНО в течение периода, когда должна была применяться ПСНО.

* * *

Итак, предпринимателю разрешили уплачивать ЕНВД за тот период, в течение которого он первоначально собирался работать на патенте. Основным для него был общий режим налогообложения, на его применении настаивали налоговики, но доказать свою правоту им не удалось.

Что делать другим предпринимателям? К сожалению, ВС РФ так и не сделал внятного вывода: можно ли все‑таки так поступать, как сделал данный предприниматель. Однако он полностью поддержал судебное решение, в котором суд предоставил такое разрешение предпринимателю, то есть согласился с этим разрешением. Очевидно, дело не только в непоследовательных действиях налоговой инспекции. Тем более возможность применять спецрежим в виде уплаты ЕНВД задним числом, как выяснилось, сама по себе соответствует законодательству. Только предпринимателю стоит оценить, насколько ему это выгодно с учетом не только экономии по сравнению с налогообложением, прямо зависящим от объема доходов, но и наличия потерь в виде штрафов, пусть и с возможностью воспользоваться смягчающими обстоятельствами.

Это касается теперь и предпринимателей, для которых основной режим налогообложения не ОСНО, а УСНО или ЕСХН. В случае утраты права на ПСНО с них никто не будет требовать уплатить НДФЛ и НДС, но может оказаться, что им еще выгоднее за прошедший период быть «вмененщиками».

Источник: Журнал «Бухгалтер Крыма»



Последние публикации

23 Августа 2017

Налоговики обратили внимание на нюансы ухода от двойного налогообложения

ФНС России на своем официальном сайте разместила информацию о судебном решении, в котором  использование Соглашения об избежании двойного налогообложения признано неправомерным в силу того, что дивиденды от сделки были перечислены другой организации на Британских Виргинских островах (решение Арбитражного суда Волго-Вятского округа по делу № А11-6602/2016).

Об электронном листке нетрудоспособности

Листок нетрудоспособности, с одной стороны, обосновывает временное отсутствие сотрудника на работе, а с другой – является основанием для начисления соответствующего пособия. В настоящее время действует форма бланка листка нетрудоспособности, установленная Приказом Минздравсоцразвития РФ от 26.04.2011 № 347н, при этом Порядок выдачи листков нетрудоспособности утвержден Приказом Минздравсоцразвития РФ от 29.06.2011 № 624н. С 1 июля 2017 года медицинские организации оформляют листы нетрудоспособности как в бумажной форме, так и в электронном виде.

Учебный отпуск: порядок и нюансы предоставления

Сотрудникам, совмещающим работу с обучением, для сдачи экзаменов, защиты диссертации или просто для прохождения промежуточной сессии законодательством преду­смотрены учебные отпуска. Причем, в отличие от ежегодного оплачиваемого отпуска, учебный отпуск предоставляется независимо от того, сколько в конкретной организации проработал этот сотрудник – день или полгода. Практически в каждой организации есть работники-студенты и периодически в связи с этим возникают вопросы. В статье расскажем, что должен знать работодатель об учебном отпуске.

22 Августа 2017

Длительность внеплановой проверки юрлица планируется сократить до 10 рабочих дней

Президент РФ Владимир Путин утвердил ряд поручений Правительству РФ, Генеральной прокуратуре РФ и Верховному Суду Российской Федерации с целью снизить административную нагрузку на бизнес.Так, до 1 декабря текущего года кабмину и Генеральной прокуратуре РФ будет необходимо внести в действующее законодательство изменения, ограничивающие количество ежегодных внеплановых проверок в отношении юрлиц и ИП.

Каждый пятый бизнесмен не знает основ управления финансами

Аналитический центр НАФИ по инициативе Центробанка провел исследование уровня финансовой грамотности российских предпринимателей. Эксперты опросили более двух тысяч руководителей и собственников микро-, малых и средних предприятий во всех федеральных округах страны. Оценивались не только теоретические познания, но и умение использовать финансовые инструменты в работе, и рациональное отношение к ним как к средству развития бизнеса.

Вечерние курсы повышения квалификации юристов (2- 5 мес.)

Август 2017

28 - 31 Августа Оказание платных услуг в учреждениях социальной защиты Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

28 - 31 Августа Экономический анализ финансово-хозяйственной деятельности предприятия Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

29 Августа - 01 Сентября КоАП РФ: изменения и правоприменительная практика, соотношение с КАС РФ и новой редакцией 294-ФЗ Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

Сентябрь 2017

05 - 08 Сентября Внешнеэкономический контракт: практика и особенности. Рассмотрение споров Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

11 - 15 Сентября Ввод в эксплуатацию объектов капитального строительства и линейных объектов Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

11 - 15 Сентября Особенности бухгалтерского и налогового учета в строительстве в свете последних разъяснений Минфина РФ и ФНС Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

11 - 15 Сентября Управление договорной работой на предприятии Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

12 - 15 Сентября Защита интересов продавцов и исполнителей в спорах с потребителями Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс



ТОП статьи

Налог на прибыль – 2017: новый год и новые правила

О новой форме 4-ФСС 2017

Новшества в части контроля за применением онлайн-ККТ

Какие изменения готовит Минфин в отношении НДС?

Готовимся к уплате страховых взносов по-новому в 2017 году



Налоговые новости

23 Августа 2017

ФНС проинформировала о величине коэффициента для расчета НДПИ по нефти за июль

Стоимость инженерных сетей не включается в налоговую базу по налогу на имущество

Дистанционное обучение работника в рабочее время на его рабочем месте не считается обучением с отрывом от работы

Граждан, получивших недвижимость от московского фонда реновации, планируется освободить от уплаты НДФЛ

22 Августа 2017

Дивиденды, полученные компанией, возникшей в результате слияния, могут быть освобождены от уплаты налога на прибыль

За 2017 год об отходах производства и потребления нужно будет отчитаться по новой статформе

С 19 августа определять начало и конец "коротких" налоговых периодов нужно по-новому

ФНС уточнила состав расчета по взносам в регионах, где часть пособий напрямую выплачивает ФСС

Госдума решит, будут ли юрлица получать от налоговиков акт по итогам допмероприятий

21 Августа 2017

Затраты организации на оплату проезда и проживания в целях оказания услуг по гражданско-правовому договору включаются в налоговую базу по НДФЛ

Налогоплательщик теряет право на применение УСН при превышении по итогам отчетного периода предельного размера доходов

Организации на УСН при переходе на систему исчисления базы по налогу на прибыль по общему правилу не могут учитывать расходы в виде отрицательной курсовой разницы

Нарушение срока подачи в налоговый орган заявления на получение ИП патента не является основанием для отказа в его выдаче

ФНС пояснила, куда обращаться за возвратом излишне взысканных налоговиками "старых" взносов

18 Августа 2017

ФНС не поддержала сокращение срока камеральных проверок до 1 месяца

читать все Новости