Меню

Актуально









Публикация

30 Марта 2017Комментарий к Постановлению АС МО от 02.02.2017 по делу № А40-227695/2015


Т. Ю. Кошкина
редактор журнала «Строительство: акты и комментарии для бухгалтера»

Абзацем 3 пп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ предусмотрено, что восстановление «авансового» НДС осуществляется исходя из сумм авансовых платежей, которые в силу договора зачтены в счет оплаты товаров, работ и услуг. Соответственно, по суммам, которые остаются авансами (то есть не зачтены в счет полученной поставки), НДС не восстанавливается.

Наличие данной нормы должно было положить конец спорам о размере восстанавливаемого налога, однако этого не произошло. Более того, суды нередко встают на сторону инспекций, признавая доначисления обоснованными. Когда такое возможно и почему?

Практика свидетельствует о том, что рассматриваемая норма используется налогоплательщиками в целях оптимизации, позволяя регулировать размер налоговых обязательств по итогам квартала. Схема такая.

Пример

Заказчик и подрядчик заключили договор на выполнение работ, которым предусмотрена уплата аванса и порядок его зачета в счет оплаты каждого этапа работ. Например, в договоре указано, что 30% стоимости принятых от подрядчика работ оплачивается за счет ранее перечисленной суммы аванса, а оставшиеся 70% – денежными средствами на расчетный счет подрядчика.

В этом случае, приняв от подрядчика результат работ по I этапу, заказчик предъявит к вычету НДС с их полной стоимости и восстановит налог с суммы аванса, зачтенной в счет оплаты этапа, то есть с 30% суммы аванса.

Между тем в некоторых кварталах заказчику может потребоваться восстановить НДС в меньшем размере. Тогда стороны (обычно задним числом) оформляют дополнительное соглашение к договору подряда и устанавливают нужный процент от суммы аванса, которая засчитывается в счет оплаты работ.

Продолжим условия примера.

Допсоглашением предусмотрено, что за счет ранее перечисленного аванса оплачивается 15% стоимости принятых работ по II этапу, оставшуюся часть (85%) задолженности заказчик погашает в безналичном порядке.

С учетом условий дополнительного соглашения, приняв от подрядчика результат работ по II этапу, заказчик предъявит к вычету НДС с их полной стоимости и восстановит НДС всего с 15% от суммы аванса.

С учетом положений ст. 1 и 421 ГК РФ о свободе сторон при определении условий договора, заключение дополнительных соглашений, корректирующих размер засчитываемого аванса, соответствует гражданскому законодательству. Также нет оснований полагать, что подобные действия противоречат нормам НК РФ.

Тем не менее, как было отмечено выше, налоговым органам в судах не раз удавалось доказать, что указанный порядок восстановления НДС не соответствует положениям абз. 3 пп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ. Какие действия влекут высокие риски доначислений? Ответить на этот вопрос нам помогут материалы дела № А40-227695/2015.

Суть налогового спора подробно изложена в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2016 № 09АП-46418/2016‑АК, которое было оставлено без изменения комментируемым постановлением АС МО.

Налоговый орган провел камеральную проверку представленной организацией «уточненки» и отказал в возмещении НДС в размере свыше 185 млн руб. Инспекторы обратили внимание на то, что заказчик работ (генподрядчик) не соблюдал установленный сторонами в договорах и допсоглашениях процент зачета аванса. Например, дополнительное соглашение предусматривало зачет в размере 30%, фактически за квартал зачтено 23%. Несовпадения были выявлены по нескольким договорам, причем в некоторых случаях разница была весьма существенной (по договору – 50%, по факту – 15 или даже 11%). Также были выявлены противоположные случаи, когда аванс был зачтен в большем, по сравнению с договором, размере (фактически – 35 либо 37%, предусмотрено – 30% или 59 и 50% соответственно). Некоторые договоры не устанавливали порядок зачета аванса, тем не менее налогоплательщик восстанавливал НДС частично (11 и 15%).

Указанные нестыковки организация объяснила наличием других допсоглашений. Судьи возразили: дополнительные соглашения инспекции не были представлены, ссылки на них не обоснованы. К тому же проценты не сходились и с учетом вновь составленных допсоглашений.

Организация настаивала на соблюдении принципа зеркальности, поскольку она восстанавливала сумму НДС, равную той, которую субподрядчик предъявил к вычету. Однако и этот аргумент не нашел своего подтверждения, поскольку показатели у партнеров не совпадали.

Оценив обстоятельства, судьи пришли к выводу, что налогоплательщик восстанавливал НДС без учета условий заключенных договоров в произвольном порядке, что противоречит положениям гл. 21 НК РФ. В итоге арбитры не нашли оснований для признания недействительным решения об отказе в возмещении НДС.

Полагаем, рассмотренный случай наглядно свидетельствует о недопустимости пренебрежительного отношения к нормам налогового законодательства, включая требование о наличии надлежащим образом оформленных документов.

Обратите внимание

Точка зрения Девятого арбитражного апелляционного суда и АС МО соответствует позиции Верховного суда, который Определением от 04.10.2016 № 304‑КГ16-12392 отказал в передаче дела № А03-10225/2015 в Судебную коллегию по экономическим спорам для пересмотра.

В названном деле АС ЗСО встал на сторону инспекции, согласившись, что организация не полностью восстановила «авансовый» НДС (Постановление от 15.06.2016 № Ф04-1724/2016 по делу № А03-10225/2015). Суд принял во внимание несоответствие показателей в учете партнеров (отсутствие зеркальности), непредставление инспекции допсоглашений к договорам. Особо арбитры подчеркнули отсутствие объективных причин такого порядка составления документов, когда доля зачета аванса в счет оплаты конкретной операции периодически изменялась с точностью до 0,0001% (9,27137%, 8,93% и т. д.). Перечисленные обстоятельства позволили суду прийти к выводу о том, что дополнительные соглашения составлялись в более поздний период, первоначально налогоплательщик перечислял денежные средства контрагенту вне зависимости от условий контракта, а впоследствии составлялись документы и высчитывались проценты аванса под конкретную операцию.

Таким образом, если налогоплательщик решил воспользоваться правом восстановления налога не с полной суммы аванса, а с той, которая зачтена в счет оплаты отгрузки, необходимо установить в договоре порядок зачета аванса и соблюдать его. Конкретный процент зачета аванса может быть изменен соглашением сторон. В любом случае не должно быть расхождений:

– учетных показателей с теми, которые установлены в договорах и допсоглашениях;

– между учетными данными обеих сторон договора.

Используя целые числа при определении процента зачета аванса (15, 25, 30 и т. д.), а не дробные (14,787 и т. п.), налогоплательщик снизит налоговые риски.

В заключение отметим следующий нюанс. Возможность восстановления НДС исходя из условий договора о размере засчитываемого аванса была закреплена в абз. 3 пп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ начиная с 1 октября 2014 года. Однако суды и ранее признавали наличие такого права у налогоплательщика. Причем позиция арбитров была воспринята главным налоговым ведомством страны. Свидетельством тому является Письмо ФНС России от 17.07.2015 № СА-4-7/12693@, которым налоговым органам был направлен обзор судебных актов, вынесенных Верховным судом по вопросам налогообложения за 2014 год и первое полугодие 2015 года. В этом обзоре ФНС, сославшись на Определение ВС РФ от 24.11.2014 № 304‑КГ14-3718 по делу № А75-8761/2013, указала: размер суммы налога, подлежащего восстановлению, зависит от величины предварительной оплаты (аванса), учтенной в счет оплаты последующей реализации товаров (работ, услуг).

В деле № А75-8761/2013 налоговый орган отметил, что пп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ предусмотрена обязанность налогоплательщика восстановить в полном объеме ранее предъявленный (при уплате аванса) к вычету НДС и не предусматривает его поэтапное восстановление пропорционально зачтенной сумме аванса.

ВС РФ решил: восстановление налога, ранее принятого к вычету с перечисленного аванса, может быть произведено в размере, соответствующем сумме зачтенного аванса в счет оплаты конкретной операции по реализации товаров (работ, услуг). В противном случае на налогоплательщика будет возложена обязанность по восстановлению налога вне зависимости от условий договоров о порядке расчетов и при отсутствии основания зачета ранее внесенного аванса. Частичное восстановление НДС исходя из условий гражданско-правовой сделки не противоречит положениям пп. 3 п. 3 ст. 170 НК РФ.

Источник: Журнал «Строительство: акты и комментарии для бухгалтера»



Последние публикации

19 Октября 2017

Сотрудник-инвалид: гарантии и компенсации

В любой организации может случиться так, что работник после заболевания или травмы принесет работодателю справку об инвалидности, либо на работу может быть принят инвалид. В связи с тем, что инвалиды – это особая категория работников, в данной статье расскажем, какие гарантии и компенсации им положены.

Риск-ориентированный подход и области его применения

Риск-ориентированный подход (далее — РОП) в контрольно-надзорной деятельности набирает все большую популярность. Ярким примером служит программа реформирования работы федеральных министерств и ведомств, распространяющая РОП на все виды надзора. Данный подход предполагает концентрацию ограниченных ресурсов государства в зонах максимального риска для предотвращения вреда охраняемым законом ценностям и одновременно снижение административной нагрузки на добросовестных хозяйствующих субъектов. О том, как возник РОП, какова его сущность, методы, приемы, а также о возможных областях его применения – далее в статье.

Льготу по налогу на имущество организаций можно применить не ко всему движимому имуществу, принятому на учет после 1 января 2013 года

Минфин России разъяснил, что движимым имуществом в целях применения льготы по налогу на имущество организаций признаются объекты технологического оборудования, учитываемые как отдельные инвентарные объекты в соответствии с ПБУ 6/01, которые могут быть использованы по своему функциональному назначению вне объекта недвижимого имущества.

18 Октября 2017

Подготовка к составлению годовой бухгалтерской отчетности

Несмотря на то, что за окном лишь октябрь, мы посчитали необходимым опубликовать статью, посвященную мероприятиям, направленным на подготовку учреждений к составлению форм бухгалтерской отчетности. Показатели бухгалтерского (бюджетного) учета должны содержать достоверные данные финансово-экономической деятельности учреждения, которые отражаются в формах бухгалтерской отчетности. За искажение показателей отчетных бухгалтерских форм законодательством РФ, равно как и за представление заведомо недостоверной бюджетной отчетности или иных сведений, необходимых для составления и рассмотрения проектов бюджетов бюджетной системы РФ, исполнения бюджетов бюджетной системы РФ, предусмотрена административная ответственность (ст. 15.11, 15.15.6 КоАП РФ).

Задолжавшим Пенсионному фонду ИП пообещали скидку за явку с повинной

На Вятке около трех тысяч индивидуальных предпринимателей (ИП), не сдававших налоговые декларации, рискуют выплатить в Пенсионный фонд в принудительном порядке страховые взносы, рассчитанные исходя из восьмикратного минимального размера оплаты труда (МРОТ).

Вечерние курсы повышения квалификации юристов (2- 5 мес.)

Октябрь 2017

20 Октября Встреча-семинар с судьей Арбитражного суда. Корпоративное право: актуальные вопросы судебной практики Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

23 - 26 Октября Главный бухгалтер: новое в бухгалтерском учете и налогообложении. Гражданско-правовые аспекты деятельности бухгалтера Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

23 - 27 Октября Договорная работа - правовое регулирование Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

24 - 27 Октября Изменения законодательства в сфере долевого строительства Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

25 - 28 Октября Договорные отношения в электроэнергетике Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

25 - 27 Октября Арбитражный процесс. Практика ведения судебных споров в свете реформы процессуального законодательства Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

30 Октября - 01 Ноября Организация работы административно-хозяйственной службы предприятия Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс

30 Октября - 03 Ноября Корпоративное право: новеллы законодательства Санкт-Петербург, ЦНТИ Прогресс



ТОП статьи

Учетная политика предприятия на 2017 год

Сдача электронной декларации по НДС 2017 онлайн через интернет

Бухгалтерия онлайн позволяет вести тестирование и подготовку отчетности бесплатно

1с электронная отчетность

 



Налоговые новости

19 Октября 2017

Данные о розничных продажах алкоголя необходимо фиксировать в ЕГАИС независимо от применения ККТ

При продаже доли в квартире имущественный налоговый вычет по НДФЛ предоставляется в размере 1 млн руб.

Расходы на электронный авиабилет можно учесть, даже если на посадочном талоне нет штампа

Налоговая служба сообщила, на какой именно электронный адрес направляет юрлицам документы

Правительством РФ определено количество праздничных дней отдыха в 2018 году

18 Октября 2017

В рамках договора ссуды может быть предусмотрено возмещение налогов

Готовятся изменения формы декларации по земельному налогу

ФНС доработала проект, уточняющий форму уведомления о контролируемых сделках

Уголовная ответственность за фальсификацию документов учета и отчетности финансовой организации может быть ужесточена

Правительство РФ предлагает ограничить выдачу наличных денежных средств с неперсонифицированных предоплаченных карт

17 Октября 2017

В многоквартирном доме налог на имущество организаций взимается с общей площади нежилого помещения

Не исключено, что бюджетные и автономные учреждения смогут перечислять зарплату даже с заблокированного лицевого счета

Налоговый вычет можно получить при дистанционном обучении

Снят вопрос об освобождении от НДФЛ сумм матпомощи при рождении ребенка

Правительство планирует проиндексировать детские пособия с 1 февраля на 3,2%

читать все Новости